呂曉飛 謝菁菁

自從2022年2月下旬以來，俄烏沖突引發(fā)了世界經(jīng)濟的不確定性。目前，俄烏雙方已進行了多輪談判，然而談判結(jié)果并沒有讓俄烏局勢降溫。此外，美國及其盟友相繼對俄羅斯發(fā)起了全方位制裁，也在未來一段時間內(nèi)引發(fā)連鎖反應(yīng)，并將其影響外溢到全球。

考慮到中資銀行大多擁有廣泛的國際業(yè)務(wù)，金融類的制裁手段及其潛在影響應(yīng)當引起我國的高度重視。對于中資銀行來說，如何更客觀地判斷當前的局勢和未來走向，識別并應(yīng)對潛在的風險，保持自身運營的穩(wěn)定，全面地做足準備，是現(xiàn)階段的工作重點。

主要制裁特征及風險提示

美國一級及次級制裁的風險

美國此次對俄羅斯的制裁手段包括一級制裁和次級制裁。一級制裁用于美國境內(nèi)，制裁主體為“美國人”（包括個人和公司實體），涉及“美國連接點”（如有美國人參與、使用美元或美國金融系統(tǒng)進行結(jié)算、涉及美國原產(chǎn)物項）的交易。次級制裁是用以在非美國法律管轄區(qū)，對“非美國人”且不涉及“美國連接點”的交易進行“長臂管轄”。次級制裁屬于制裁中的模糊地帶，并不會對非美國人進行直接規(guī)制，而是希望通過禁止美國人與參與受制裁行為的非美國人開展交易，對非美國人進行威懾。違反一級制裁的法律后果包括民事罰款和刑事處罰。而如果受到次級制裁，雖然一般不會被罰款或追究刑事責任，但有可能會被美國列入特別指定國民清單（SDN List），并切斷其在美國的金融服務(wù)。

美國之所以可以頻繁、大規(guī)模地實施制裁，其背后離不開美元的強勢地位和美國龐大的經(jīng)濟體量。美元是全球最主要的儲備貨幣。各國為保護經(jīng)濟安全和應(yīng)對對外支付風險，購買了大量美國國債作為美元外匯儲備;美元也是全球最主要的跨境貿(mào)易和結(jié)算貨幣，長期以來國際供應(yīng)鏈對美元已經(jīng)形成依賴。即使希望使用其他貨幣，但考慮到上下游的偏好和交易便利，大多數(shù)企業(yè)還是會選擇使用美元。由此使美元成為SWIFT系統(tǒng)中市場份額最大的貨幣，并得以對遵守比利時和歐盟法律的SWIFT系統(tǒng)產(chǎn)生極大的影響力。此外，美國作為世界上規(guī)模最大、發(fā)展程度最高的經(jīng)濟體，其廣闊的市場、健全的制度和便利的基礎(chǔ)設(shè)施，吸引了大量海外企業(yè)前去“淘金”。許多中資銀行也都在美國開設(shè)了分支機構(gòu)，增加了銀行業(yè)務(wù)種類的同時也獲得了很多美國及其他國家客戶。因此，中資銀行乃至世界各國銀行的核心利益仍然和美元以及美國市場緊密相連。

當國際形勢穩(wěn)定時，購買美元外匯儲備、使用美元作為交易貨幣以及和美國企業(yè)做生意，可以一定程度上維系金融穩(wěn)定、提升交易便利程度并帶來更多商業(yè)機會。但是在當前的國際形勢下，則有可能成為美國制裁中資銀行的風險暴露點。首先，因為銀行有大量牽涉美元的交易，而美元結(jié)算必須經(jīng)過美國金融機構(gòu)，所以美國實際上可以干涉全球范圍內(nèi)所有涉及美元的交易。其次，中資銀行在美國的子公司或分支機構(gòu)都屬于美國一級制裁中針對的“美國人”，一旦與被制裁的俄羅斯實體或個人進行交易，就極有可能受到一級制裁。至于位于中國境內(nèi)的銀行實體，它們有可能擁有美國客戶，或擁有與美國實體有交易的中國客戶，這些美國要素都有可能成為一級制裁中的“美國連接點”。最后，由于中資銀行處理的業(yè)務(wù)有牽涉美元或受美國制裁的實體的可能性，其他客戶可能會擔心受制裁的牽連，不敢與中資銀行進行交易。即使中資銀行的業(yè)務(wù)線完全不涉及“美國人”和“美國連接點”，一旦被發(fā)現(xiàn)交易對象中有受美國制裁的個人或?qū)嶓w，銀行也很有可能會受到次級制裁。鑒于美國當局對次級制裁手段擁有更大的裁量權(quán)，避免次級制裁的難度相比一級制裁要更大。

其他發(fā)達國家對俄制裁手段及風險

除了美國之外，英國、歐盟、加拿大、日本、新加坡等國也對俄羅斯實施了各種制裁?？傮w來說，這些發(fā)達國家和地區(qū)制裁的手段具有高度一致性，都采用了凍結(jié)資產(chǎn)、禁止俄羅斯實體在本國資本市場融資、禁止本國實體與俄方進行交易、進出口限制等措施，廣泛涉及金融服務(wù)等敏感行業(yè)。但是，由于缺少美元這樣的強勢貨幣和美國強大的經(jīng)濟實力，其他發(fā)達國家的制裁能力和威力都不及美國，尤其無法實現(xiàn)像美國一樣有效的長臂管轄。舉例來說，英國和歐盟都是很重要的發(fā)達經(jīng)濟體，英鎊和歐元也是國際貿(mào)易常用的交易幣種，但無論是經(jīng)濟還是貨幣，英國和歐盟在全球市場都無法達到美國的重要性水平。因此，即使這些非美國地區(qū)的有關(guān)制裁規(guī)定從字面上分析無法徹底排除域外效力，卻不太可能真正對境外實體產(chǎn)生制裁效果。不過中資銀行在這些司法轄區(qū)的機構(gòu)作為當?shù)貙嶓w仍然要遵守當?shù)刂撇梅ㄒ?guī)。

另有一點值得注意的是，英國次級制裁的威脅性還會受到其法院的牽制。英國政府在2009年對伊朗銀行Bank Mellat的域外制裁在2013年被英國最高法院判定為“任意且不合理”（arbitrary and irrational）和“不當”（disproportionate）?？紤]到形勢變化，很難判斷如今的英國法院是否依舊會作出類似的判決，但這仍然啟示中資銀行可以考慮與制裁當局進行積極的接洽，申請制裁豁免和交易許可等，并考慮通過尋求法院判決影響制裁結(jié)果。

關(guān)于SWIFT制裁的效果

在此次對俄制裁中，SWIFT制裁受到廣泛關(guān)注。這一手段雖然被稱為“金融核武器”，但其影響仍需要客觀地評估。SWIFT全名為“環(huán)球同業(yè)銀行金融電訊協(xié)會”（Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunications），注冊于比利時，必須遵守歐盟和比利時法律。SWIFT作為一個金融信息報文服務(wù)提供者，所要求的技術(shù)難度并不高，但是全球幾乎所有的重要金融機構(gòu)都是SWIFT成員。礙于這一巨大的全球勢力范圍，如果切斷一國金融機構(gòu)與SWIFT的聯(lián)系，也就相當于切斷了與全球金融系統(tǒng)的聯(lián)系，這將會直接影響該國的跨境資金結(jié)算。

SWIFT設(shè)立的初衷是希望為最廣泛的國際支付參與者提供電訊服務(wù)的中立組織，但是目前看來在大國博弈的壓力之下，SWIFT的中立性還是會受到破壞。SWIFT的董事會作為協(xié)會的決策機構(gòu)，其成員席位的分配是根據(jù)各國對SWIFT報文服務(wù)的使用情況決定的，這也就意味著董事會成員大多來自歐美發(fā)達國家。此外，SWIFT系統(tǒng)中美元和歐元的交易份額在2021年底分別為40.5%和36.7%，是SWIFT主要貨幣中支付業(yè)務(wù)市場份額最大的，因此歐盟和美國聯(lián)合時會對SWIFT具有絕對的控制力。

截至本文撰稿時，歐盟已出臺規(guī)定，禁止向7家俄羅斯銀行和3家白俄羅斯銀行提供“專門金融信息報文服務(wù)”（specialised financial messaging services）。未來不排除有可能會有更多銀行被踢出SWIFT系統(tǒng)。而對于中資銀行來說，在當前情況下若想與俄羅斯銀行繼續(xù)業(yè)務(wù)往來可以尋找替代措施，但其中的風險不容小覷。

上述被踢出SWIFT系統(tǒng)的俄羅斯銀行及其附屬行基本也都被美國列入了SDN清單，如果繼續(xù)與這些SDN名單上的銀行進行交易，中資銀行會面臨一級制裁和次級制裁風險。如果一家俄羅斯銀行被踢出了SWIFT系統(tǒng)但未被美國進行相關(guān)制裁，則相關(guān)交易可以考慮通過SWIFT以外的其他信息報文系統(tǒng)進行。比如，俄羅斯本國的SPFS和中國的CIPS，但是這些系統(tǒng)經(jīng)手的交易量和成員數(shù)量都遠不及SWIFT，使用起來并不方便。CIPS本身也依賴SWIFT網(wǎng)絡(luò)，因此如果使用有可能仍被視為違反SWIFT禁令。傳統(tǒng)的交易方式如電匯等，或通過互聯(lián)網(wǎng)新建支付指令報文體系雖然在理論上可行，但是效率低且成本高，還有可能帶來額外的網(wǎng)絡(luò)安全問題，導(dǎo)致金融安全風險。

還有一種替代交易方式是將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移到未受到SWIFT制裁的俄羅斯銀行，繼續(xù)利用SWIFT系統(tǒng)與中資銀行進行跨境結(jié)算。不過需要注意的是，被踢出SWIFT系統(tǒng)的銀行還包括7家俄羅斯銀行的附屬行，僅VEB銀行就有25家附屬行也被同時排除在外，因此進行相關(guān)操作之前一定要進行仔細排查。通過轉(zhuǎn)移處理的交易激增也可能會引起國際監(jiān)管機構(gòu)的注意，導(dǎo)致新規(guī)出臺禁止非俄羅斯的金融機構(gòu)繼續(xù)進行這種操作。

除了替代方式難尋之外，SWIFT制裁造成的跨境結(jié)算障礙也有可能給中資銀行帶來違約風險。如果跨境結(jié)算無法及時進行，比如交易一方已經(jīng)進行了資金劃轉(zhuǎn)，但是因為指令無法及時傳遞至對手方銀行導(dǎo)致資金沒有即時到賬，或銀行因為制裁無法實施預(yù)定的美元、歐元等幣種的交易結(jié)算，由此產(chǎn)生的違約行為也需要中資銀行做好應(yīng)對準備。

西方消費者的情感因素

和之前對伊朗、朝鮮的制裁不同，本次對俄制裁不僅僅是大國的政治和經(jīng)濟博弈，而且還摻雜了更多的情感因素。由于歷史原因，西方社會強烈的反俄情緒沉淀已久，此次西方國家的聯(lián)手制裁迎合了西方民眾在“道義”上支持烏克蘭的立場，在西方社會內(nèi)部形成了一種“政治正確”。這種環(huán)境迫使諸多企業(yè)因擔心或?qū)嶋H已經(jīng)收到西方主要市場的消費者的反對和抗議，不得不在未收到官方制裁的情況下進行所謂的“自我制裁”（self-sanction），即主動放棄俄羅斯業(yè)務(wù)或終止與俄羅斯對手方的交易。

在戰(zhàn)爭期間，涉事各方的神經(jīng)會變得異常敏感和脆弱。俄烏雙方的沖突造成的負面影響已經(jīng)滲透到西方社會的各個領(lǐng)域。中資銀行除了要反復(fù)權(quán)衡制裁措施給海外業(yè)務(wù)帶來的利弊，還需要考慮應(yīng)對制裁影響的最終決策和具體措施是否會給西方消費者留下不好的印象，影響中資銀行在海外的聲譽。需要預(yù)想到，如果與俄羅斯被制裁方有大量交易，即使沒有受到制裁，中資銀行的歐美客戶和企業(yè)也有可能在“民眾情緒”的壓力之下拒絕與中資銀行交易。

中資銀行的應(yīng)對措施

排查涉俄業(yè)務(wù)，進行風險評估

由于此次參與制裁的地區(qū)和國家眾多，制裁手段復(fù)雜多樣，且不同制裁措施下可能存在寬限期和豁免，銀行需要對涉俄業(yè)務(wù)逐個進行風險排查和分析。而且考慮到金融業(yè)務(wù)的特點和主要分布區(qū)，銀行的風險排查可能需要重點關(guān)注美國、英國、歐盟、新加坡等國家或地區(qū)的制裁措施，包括針對本地實體的制裁規(guī)定以及制裁是否有可能波及境外的集團實體。尤其針對可以進行長臂管轄的美國制裁，中資銀行在美國本地和境外的實體都應(yīng)對其保持關(guān)注，注意排查業(yè)務(wù)中是否涉及美國人、美國連接點以及受制裁的俄羅斯個人或?qū)嶓w，合理合法安排交易和結(jié)算路徑。

從此次制裁中可以發(fā)現(xiàn)，未來可能不乏類似的制裁事件發(fā)生，各中資銀行可借此機會搭建一個完整的風險排查和合規(guī)審查體系，未雨綢繆，以便在未來更好地應(yīng)對類似危機事件。

咨詢專業(yè)意見，避免武斷決策

考慮到制裁手段多樣、涉及區(qū)域廣泛，各種制裁風險層出不窮，而一旦違反制裁將有可能面臨巨額罰款、資產(chǎn)凍結(jié)、禁止進入金融市場等嚴重后果，銀行決策者不可在未咨詢律師意見時武斷決定，而應(yīng)當和律師保持溝通，在專業(yè)人士的協(xié)助下分析局勢和制裁措施，制定更加全面穩(wěn)妥的合規(guī)策略。

此外，中國的阻斷法體系已初步建立，中資銀行可以考慮借助中國現(xiàn)有的域外制裁阻斷法規(guī)，包括《反外國制裁法》和《阻斷外國法律與措施不當域外適用辦法》，通過本國法律維護銀行的合法權(quán)益。但是，在具體實踐中要注意平衡制裁風險和因遵守不當域外法律在本國受到處罰的風險，綜合考慮法律適用、業(yè)務(wù)特征和主要市場等因素，在專業(yè)律師的幫助下準備應(yīng)對措施。

冷靜應(yīng)對局勢，保持審慎態(tài)度和穩(wěn)健步伐

雖然在當前局勢下繼續(xù)和俄羅斯的銀行交易面臨很大的不確定性和風險，但切不可因為擔心制裁風險而過度分配精力，或是作出過激反應(yīng)，為避免風險的發(fā)生而斷絕一切和俄羅斯的合法聯(lián)系，這既不實際也并不可取。況且從目前的制裁措施來看，仍有許多一般性質(zhì)的經(jīng)貿(mào)往來被排除在制裁范圍之外。中資銀行應(yīng)準備好在適當時作出合理解釋，為正常的經(jīng)貿(mào)往來爭取正當?shù)臋?quán)益和生存空間。

此外，中資銀行應(yīng)持續(xù)關(guān)注后續(xù)事態(tài)發(fā)展和法律法規(guī)變化。對于施加制裁的歐美國家來說，此次俄烏的軍事沖突事發(fā)突然，相應(yīng)的制裁措施也是基于2014年以來對俄方使用的制裁手段之上。從美國新出臺的多項法規(guī)可以看出，其措辭較為含混，限制的條件主觀性較強。這恰恰說明了其在一系列復(fù)雜的制裁背后，仍留有較大的調(diào)整空間。隨著法國、德國領(lǐng)導(dǎo)人開始在俄烏局勢中斡旋，中美雙方高層開展對話，預(yù)計未來會持續(xù)釋放穩(wěn)定全球金融業(yè)的積極信號。中資銀行更應(yīng)該按照自己的步伐，謹慎地開展每一項工作，確保自身能夠穩(wěn)定運轉(zhuǎn)。

結(jié)語

俄烏沖突造成的影響正隨著時間的推移而擴大，但正如習近平主席在2022年3月18日同美國總統(tǒng)拜登視頻通話時指出的：“形勢越是復(fù)雜，越需要保持冷靜和理性?！毕啾扔趪鴥?nèi)，海外業(yè)務(wù)涉及的利益相關(guān)方更多，不確定性更大，可選擇的規(guī)避路徑較少，受到的保護不足，因此更為脆弱。中資企業(yè)在面對多方制裁的影響和西方社會內(nèi)部復(fù)雜的政治、歷史、民族文化問題時，應(yīng)保持積極的態(tài)度和冷靜的頭腦，綜合考慮、審慎決策，積極地與各方溝通，廣泛采納專業(yè)意見，認真做好核查業(yè)務(wù)、識別風險、提前應(yīng)對等項工作，既為自身爭取主動權(quán)，也為全球金融環(huán)境的穩(wěn)定發(fā)揮建設(shè)性作用。

（呂曉飛系貝克·麥堅時律師事務(wù)所

倫敦分所合伙人，謝菁菁系國際關(guān)系學院副教授）

責任編輯：劉 彪

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