薛麗娜

摘 要：伴隨著在我國社會主義社會市場經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，由人才流動而導(dǎo)致的商業(yè)秘密保護(hù)問題引起了社會各界人士的廣泛關(guān)注，在我國諸多法律均對人才流動中的商業(yè)秘密制訂了相應(yīng)的保護(hù)要求，與此同時(shí)在我國根據(jù)創(chuàng)建競業(yè)禁止規(guī)章制度保護(hù)人才流動中的商業(yè)秘密。由此，法律就作為兩者矛盾的調(diào)節(jié)劑可以起到保護(hù)用人單位以及個(gè)人的合法權(quán)益的重要作用?；诖?，本文闡述人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的理論基礎(chǔ)，實(shí)踐考察人才流動商業(yè)秘密保護(hù)，提出人才流動商業(yè)秘密保護(hù)面臨的法律問題，最后提出對于當(dāng)下面臨的人才流動所適用的涉及商業(yè)秘密的法律管理辦法，為尚處于起步狀態(tài)的商業(yè)秘密保護(hù)進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞：人才流動; 商業(yè)秘密保護(hù); 法律問題

市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展與更新為我國的經(jīng)濟(jì)注入新的活力，尤其在我國與國際間的商業(yè)交流愈發(fā)密切與頻繁之后，本土企業(yè)逐漸步入國際視野，同時(shí)海外企業(yè)也將目光投入中國市場這一塊巨大的蛋糕之上，企業(yè)的進(jìn)軍同時(shí)也伴隨著人才的引進(jìn)，良好的就業(yè)環(huán)境也使得工作競爭強(qiáng)度變大，同時(shí)人才的流動也相對頻繁起來，人才流動的概因也是對于工作環(huán)境與工作待遇進(jìn)行選擇的結(jié)果，也是市場化條件下必然產(chǎn)生的現(xiàn)象之一，但是在這背后也出現(xiàn)了一個(gè)令人關(guān)注的問題?，F(xiàn)階段，據(jù)不徹底統(tǒng)計(jì)分析，在我國只是由人才流動而致使的商業(yè)機(jī)密侵權(quán)行為案子數(shù)不勝數(shù)，且伴隨著時(shí)間的變化，呈現(xiàn)出逐漸遞增的趨勢?，F(xiàn)階段，人才流失對于所在單位的影響大致可以分為幾類：一是技術(shù)性人員將原公司的技術(shù)性成果與資源進(jìn)行打包帶入新單位，并且使用原公司的技術(shù)成果服務(wù)于新就職的公司，與原公司產(chǎn)生競爭關(guān)系;二是“吃雙餉”，工作員在單位工作的同時(shí)將所獲取的技術(shù)與商業(yè)秘密使用于自身的第二職業(yè)，利用自身所掌握的信息為自己謀取相應(yīng)的額外利益，或?qū)λ鶎俟驹斐筛偁庩P(guān)系與經(jīng)濟(jì)損失;三是公司關(guān)鍵技術(shù)骨干另起爐灶，利用核心商業(yè)機(jī)密與原公司進(jìn)行惡意商業(yè)競爭;四是公司人員滿足退休年限進(jìn)行離職后，利用所掌握的技術(shù)進(jìn)行再就業(yè)，影響原公司的核心競爭能力。由此可見，不合理的人才流動不僅損害了用人單位的合法權(quán)益，還嚴(yán)重的擾亂了我國的市場經(jīng)濟(jì)秩序，需要嚴(yán)加管控。但是，就實(shí)際情況而言，人才流動符合社會進(jìn)步的發(fā)展趨勢，法律也同樣禁止企業(yè)因?yàn)楹ε律虡I(yè)秘密泄露而禁止人才流動。因此，我們要重視人才流動商業(yè)秘密保護(hù)法律問題的研究，抵制不合理的人才流動，鼓勵合理的人才流動。

一、人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的理論基礎(chǔ)

（一）人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的基本原則

人才流動商業(yè)秘密保護(hù)基本原則包括利益均衡、維護(hù)商業(yè)道德原則、促進(jìn)研究開發(fā)原則。這三個(gè)原則是用人單位應(yīng)該重視的，保證自己利益不受害的情況下，應(yīng)該要維護(hù)社會利益，且企業(yè)應(yīng)該重視商業(yè)道德的遵守，所做的要以促進(jìn)產(chǎn)品研究開發(fā)為目的。

（二）商業(yè)秘密保護(hù)法理

商業(yè)秘密保護(hù)法理旨在保護(hù)我國用人單位的商業(yè)秘密，以維持市場經(jīng)濟(jì)秩序，保證我國商業(yè)的正常運(yùn)營。

（三）人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的價(jià)值取向

不論是用人單位還是勞動者都應(yīng)該擁有正確的價(jià)值取向，有正確的人生觀、價(jià)值觀、世界觀，遵守職業(yè)道德與社會道德。

（四）人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的一般規(guī)律

商業(yè)秘密保護(hù)是遵循社會需要而產(chǎn)生的新事物，是符合時(shí)代發(fā)展因素，順應(yīng)時(shí)代腳步的產(chǎn)物，因此，我們要重視人才流動商業(yè)服務(wù)保護(hù)，遵循人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的一般規(guī)律。

二、商業(yè)秘密的界定

最近，商業(yè)秘密的糾紛裹挾著人才流動頻繁的出現(xiàn)在公眾的視野之中，造成糾紛的關(guān)鍵在于被告方并不明確商業(yè)秘密的界限所在，不清楚信息的傳播邊界，并且對于商業(yè)機(jī)密加以不正確的利用，侵犯了其所屬原公司的權(quán)益，在這種情況下，對于信息和商業(yè)秘密的保護(hù)就顯得更為重要，正確定義商業(yè)秘密的邊界可以預(yù)防很多此類案件的出現(xiàn)。

（一）商業(yè)秘密的概念

“商業(yè)秘密”在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中早已出現(xiàn)，國際上也對于其有進(jìn)一步的研究。進(jìn)到二十世紀(jì)后，西方國家很多資本主義國家法律及一些國際性的條例都試圖對其做出定義。

（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

秘密性。秘密性是構(gòu)成商業(yè)秘密的核心關(guān)鍵。秘密性的特征在于傳播的局限性，作為傳播信息的一種，流動范圍僅限于特定條件的人群之中，并不屬于對公眾開放的信息或者容易獲取的信息。

使用價(jià)值。價(jià)值是法律法規(guī)維護(hù)商業(yè)秘密的目地。1995年國家工商總局公布的《有關(guān)嚴(yán)禁侵害商業(yè)秘密的許多要求》（下稱《若干規(guī)定》），對于商業(yè)秘密進(jìn)行了一個(gè)定性的解釋，是指“能為所屬的權(quán)利人帶來潛在或者當(dāng)下具有核心競爭力的信息”。這句話就揭露出了商業(yè)秘密的本質(zhì)屬性。一是可以為有擁其的權(quán)利人帶來一定的經(jīng)濟(jì)利益;二是具備長期獲益或者存在潛力性質(zhì)的利益價(jià)值，一旦投入使用就可以預(yù)見成效的經(jīng)濟(jì)利益。三是商業(yè)信息也分為兩種，一種為技術(shù)性的信息，是指企業(yè)的生產(chǎn)與運(yùn)作所依賴的對外不公開的技術(shù)手段和技術(shù)策略，依據(jù)《若干規(guī)定》的表述包含設(shè)計(jì)方案、程序流程、商品秘方等;另一種為運(yùn)營信息，就是指具備密秘類型的運(yùn)營方式及與運(yùn)營管理方式息息相關(guān)的信息，包含管理方式、酒店客房名冊、一手貨源情報(bào)信息等信息。實(shí)踐活動中，商業(yè)秘密對使用價(jià)值性規(guī)定不高，只需并不是無足輕重的商業(yè)服務(wù)優(yōu)點(diǎn)或是價(jià)值就可以達(dá)到使用價(jià)值性的規(guī)定。

保密性。商業(yè)秘密的保密性在于權(quán)利人有權(quán)利將所擁有的的信息進(jìn)行加密與保護(hù)，依據(jù)1998年6月《國家工商局有關(guān)商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的回應(yīng)》中的表述，“權(quán)利人采用保密措施，包含口頭上或書面形式的保密協(xié)議，對商業(yè)秘密權(quán)利人的員工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)流程關(guān)聯(lián)的別人明確提出信息保密規(guī)定，商業(yè)秘密權(quán)利人的員工或商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)流程關(guān)聯(lián)的別人了解或是應(yīng)當(dāng)明白存有商業(yè)秘密，即是權(quán)利人采用了有效的保密措施，員工或別人就對權(quán)利人擔(dān)負(fù)維護(hù)責(zé)任。”

對于所掌握的商業(yè)秘密進(jìn)行保密，是避免進(jìn)行惡意競爭的一種手段，也是對于經(jīng)濟(jì)利益以及市場秩序的另一種保護(hù)，保密措施的出現(xiàn)，也將是法律層面上維護(hù)權(quán)利人經(jīng)濟(jì)利益的一個(gè)重要武器。

符合上述條件的資訊或者技術(shù)，都可以作為商業(yè)秘密給予法律層面的保護(hù)。

（三）商業(yè)秘密的價(jià)值所在

商業(yè)秘密的價(jià)值與意義在于其獨(dú)特性，這種獨(dú)特性可以使權(quán)利人在競爭中獲得先機(jī)，使其推出的產(chǎn)品或者創(chuàng)意有獨(dú)到的特點(diǎn)，從而獲得別人難以得到的經(jīng)濟(jì)利益。針對于這種經(jīng)濟(jì)與社會權(quán)益，大環(huán)境下，政府需要出臺一系列的政策給予商業(yè)秘密的保護(hù)，這樣可以促使擁有獨(dú)到技術(shù)手段及商業(yè)秘密的人具備進(jìn)一步提升的動力，也為市場的發(fā)展進(jìn)步與完善增添一份活力。所以，商業(yè)秘密的存在，就在法律層面上可以保護(hù)權(quán)利人免于惡意的商業(yè)競爭，在實(shí)際操作層面上，可以避免與預(yù)防員工將商業(yè)秘密進(jìn)行惡意使用造成與原公司構(gòu)成競爭關(guān)系，進(jìn)而造成原公司固有經(jīng)濟(jì)利益或者潛在經(jīng)濟(jì)利益的損失。

三、人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的實(shí)踐考察

（一）人才流動商業(yè)秘密保護(hù)的發(fā)展歷程

商業(yè)秘密伴隨著生產(chǎn)力的發(fā)展和社會的進(jìn)步而出現(xiàn)的適應(yīng)新時(shí)代要求的產(chǎn)物。在改革開放前，我國不倡導(dǎo)市場競爭，因此秘密技術(shù)可以隨處流通，我國公民對于商業(yè)秘密的認(rèn)知處于空白階段。在改革開放后，由于市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，形成了多種所有制經(jīng)濟(jì)混合經(jīng)營的模式，企業(yè)逐漸形成獨(dú)立經(jīng)營實(shí)體。隨著中國加入世貿(mào)組織后，市場環(huán)境構(gòu)成愈加豐富，活力增強(qiáng)，人才流動日趨頻繁，商業(yè)秘密的價(jià)值也將被進(jìn)一步放大。

（二）我國人才流動商業(yè)秘密保護(hù)面臨困境

我國屬于社會主義國家，人才流動屬于社會正?，F(xiàn)象，然而在人才流動過程中，不可避免的發(fā)生用人單位商業(yè)秘密泄漏的風(fēng)險(xiǎn)。因而，在我國人才流動商業(yè)秘密保護(hù)所遭遇的關(guān)鍵困境取決于人才流動的必要性和商業(yè)秘密保護(hù)的重要性之間的矛盾沖突。但是我們需要注意的是，我們倡導(dǎo)合理科學(xué)的人才流動，打擊惡意的人才流動。

（三）人才流動商業(yè)秘密保護(hù)存有的問題及解決思路

我國在人才流動商業(yè)秘密保護(hù)方面存在的主要問題是商業(yè)秘密保護(hù)意識薄弱以及相關(guān)法律體系不健全。針對問題，首先我們應(yīng)該加強(qiáng)用人單位和個(gè)人對于商業(yè)秘密保護(hù)的認(rèn)識與了解;其次，國家應(yīng)該加大重視力度，建立健全的商業(yè)秘密保護(hù)立法體系。

四、人才流動商業(yè)秘密保護(hù)面臨的法律問題

（一）隱私權(quán)保護(hù)范圍不明確

針對商業(yè)秘密保護(hù)遭遇的法律法規(guī)保護(hù)問題，最先必須重視的是隱私權(quán)保護(hù)范疇不清晰的問題。很多公司重視商業(yè)秘密的保護(hù)，但是在商業(yè)秘密的明確限定上，容易出現(xiàn)誤區(qū)。誤區(qū)一，商業(yè)秘密界限過于籠統(tǒng)。許多公司認(rèn)為保護(hù)商業(yè)秘密的重要舉措是讓員工不知道商業(yè)秘密的范圍，但是殊不知商業(yè)秘密在員工日常工作中也可以接觸，這就導(dǎo)致許多公司在商業(yè)秘密的界限上過于籠統(tǒng)，只規(guī)定工作人員不可以泄露商業(yè)秘密，而不告訴工作人員商業(yè)秘密的范疇在哪，導(dǎo)致很多商業(yè)秘密在員工不知道的情況下泄露出去。誤區(qū)二，商業(yè)秘密涉及領(lǐng)域加寬，企業(yè)忽視某些領(lǐng)域。隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密涵蓋科技秘密、經(jīng)營秘密、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易秘密。然而，許多企業(yè)只重視科技秘密和對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易秘密的保密，在一定程度上忽視了對于經(jīng)營秘密的保護(hù)，也就造成工作人員認(rèn)為經(jīng)營秘密不屬于商業(yè)秘密行列，而出現(xiàn)商業(yè)秘密泄露的情況。

（二）法律意識薄弱，沒有形成保護(hù)的理念

諸多用人單位和勞動者對于商業(yè)秘密的保護(hù)意識淡薄，沒有形成系統(tǒng)完善的保護(hù)理念。法律是維權(quán)的最有力武器，然而，許多用人單位和個(gè)人對于法律了解不夠，不會用法來保護(hù)自己的合法權(quán)益。首先，分析用人單位法律意識淡薄帶來的商業(yè)秘密泄露危害。許多用人單位重視企業(yè)的經(jīng)營與發(fā)展，絲毫沒有意識到商業(yè)秘密的重要性。而且，許多企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)人大多沒有法學(xué)背景，對于有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)條款缺乏足夠的了解導(dǎo)致該領(lǐng)導(dǎo)人沒有形成具體完備的商業(yè)秘密保護(hù)意識，造成商業(yè)秘密泄露導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失。其次，勞動者缺乏法律意識。許多勞動者也許會有事不關(guān)己高高掛起的心態(tài)，認(rèn)為商業(yè)秘密的泄露對自己構(gòu)不成經(jīng)濟(jì)損失，因此沒有形成保護(hù)所在公司商業(yè)秘密的意識。殊不知，這在勞動合同上寫的清清楚楚明明白白，保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密是勞動者應(yīng)該履行的義務(wù)。此外，部分勞動者素質(zhì)低下，道德意識淺薄，或許在離職之后想要“報(bào)復(fù)”公司而故意泄露商業(yè)秘密以擊垮用人單位。

（三）缺乏完善相關(guān)立法體系和執(zhí)法力度不夠大

當(dāng)下我國對于商業(yè)秘密方面的保護(hù)處于一個(gè)相對空白的狀態(tài)，沒有，明確規(guī)定其所屬的界限以及對應(yīng)范圍。缺乏完善的立法體系也就導(dǎo)致企業(yè)和個(gè)人對于商業(yè)秘密保護(hù)認(rèn)識不夠，同時(shí)對于人才流動所導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露采取的執(zhí)法力度不足。我國的有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)散落在諸多等法律法規(guī)上面，導(dǎo)致執(zhí)法時(shí)因?yàn)樯婕胺晌募喽s而出現(xiàn)的執(zhí)法紕漏。因此，國家應(yīng)該加大對于商業(yè)秘密保護(hù)立法體系的重視程度，完善相關(guān)立法體系，督促執(zhí)法人員加大執(zhí)法力度。

（四）員工對自身職業(yè)定位不清晰

部分員工認(rèn)為自己與用人單位僅僅只存在勞動力交換，絲毫沒有意識到自己所須履行的商業(yè)秘密保護(hù)義務(wù)。這種現(xiàn)象并不是個(gè)例，反而是當(dāng)今用人單位與勞動者之間勞動者普遍的認(rèn)識。因此，用人單位應(yīng)該幫助員工對于自身的職業(yè)定位清晰，幫助員工了解自己在勞動期間擁有的權(quán)利和須履行的義務(wù)，督促員工形成商業(yè)秘密保護(hù)意識。

五、完善我國人才流動商業(yè)秘密保護(hù)制度建議

（一）完善人才流動商業(yè)秘密的法律法規(guī)

法律法規(guī)是用人單位和勞動者保護(hù)自己合法權(quán)益的一個(gè)重要武器，所以我們應(yīng)該完善人才流動商業(yè)秘密的法律法規(guī)，以明文規(guī)定用人單位和勞動者所擁有的權(quán)利以及需要履行的義務(wù)。到迄今為止，在我國沒有頒布一部系統(tǒng)完善的商業(yè)秘密保護(hù)法，相關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的條款碎片化的出現(xiàn)在好幾部法律上面，導(dǎo)致諸多用人單位以及勞動者對于商業(yè)秘密保護(hù)條款不甚清楚。所以，對于人才更換所屬公司變動的商業(yè)秘密保護(hù)迫切需要出臺一系列的政策進(jìn)行完善。

（二）加強(qiáng)人才流動商業(yè)秘密的法律監(jiān)管

法律監(jiān)管之于人才流動導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露的重要性不言而喻。法律制定出來不僅是讓人看，而是讓人履行遵守。因此，應(yīng)該成立一個(gè)專門處理有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的商業(yè)秘密監(jiān)管部門，以監(jiān)督各大用人單位以及勞動者履行自己應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)。監(jiān)督是一個(gè)手段，其目的是保證市場經(jīng)濟(jì)秩序維護(hù)市場穩(wěn)定。所以，同時(shí)也要避免監(jiān)督部門陽奉陰違，過多的干涉企業(yè)的正常運(yùn)營而導(dǎo)致市場混亂的出現(xiàn)。

（三）完善人才流動商業(yè)秘密保護(hù)體制

很多情況下員工泄露商業(yè)秘密實(shí)屬無意之舉，他們其實(shí)也不知道這就是所謂的商業(yè)秘密。因此，完善人才流動商業(yè)秘密保護(hù)體制的最重要一環(huán)就是企業(yè)要明確規(guī)定商業(yè)秘密的具體范圍，告知工作人員商業(yè)秘密的范疇，讓工作人員不要“知法犯法”?！爸ā?、“守法”、“懂法”、“用法”，其中知法排在第一位，明確告訴我們要知法是守法、懂法、用法的前提條件，既不知法何來的守法。一方面，有些企業(yè)對于保密合同的商業(yè)秘密界限模糊或者約定不恰當(dāng)，導(dǎo)致工作人員對于商業(yè)秘密的認(rèn)識不當(dāng)，這是由企業(yè)造成的后果。另外一方面，用人單位應(yīng)該加強(qiáng)對于工作人員的宣傳教育，制定科學(xué)合理的工作規(guī)程，完善工作人員管理方式，有效約束工作人員。

（四）加強(qiáng)人才流動商業(yè)秘密保護(hù)權(quán)益

商業(yè)秘密受到法律的明確保護(hù)，企業(yè)應(yīng)該充分認(rèn)識到這一點(diǎn)，加強(qiáng)人才流動商業(yè)秘密保護(hù)權(quán)益?！秳趧雍贤ā访魑囊?guī)定，用人單位可以在勞動合同中約定保護(hù)商業(yè)秘密的相關(guān)事項(xiàng)。因此，企業(yè)可以抓住法律的武器，與勞動者簽署科學(xué)合理的勞動合同，以保障企業(yè)和勞動者的合法權(quán)益。同時(shí)，企業(yè)還可以在勞動合同中要求勞動者對工作期間所接觸到的商業(yè)秘密嚴(yán)守，離開企業(yè)的一定期間里禁止從事與企業(yè)有競爭關(guān)系的工作。但是，相應(yīng)的是，企業(yè)應(yīng)該支付勞動者在保護(hù)該企業(yè)商業(yè)秘密時(shí)的經(jīng)濟(jì)損失作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

六、結(jié)論

加強(qiáng)人才流動商業(yè)秘密保護(hù)是企業(yè)和勞動者兩者所必須履行的義務(wù)，我國應(yīng)該加強(qiáng)對于商業(yè)秘密保護(hù)立法體系的建立，以徹底解決因人才流動導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露問題，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展。

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