摘要：陶瓷藝術(shù)作品在拍賣期間易遭遇商標(biāo)被仿冒的問題，對現(xiàn)行保護機制的梳理與完善尤為關(guān)鍵。須肯定《反不正當(dāng)競爭法》補充保護的必要性，厘清其與《商標(biāo)法》之間的平行關(guān)系，明確補充保護的使用條件。除補充保護外，可從審查機制、個人保護意識、商標(biāo)注冊實踐完善《商標(biāo)法》自身體系。

關(guān)鍵詞：陶瓷藝術(shù)作品;拍賣;商標(biāo)權(quán);《反不正當(dāng)競爭法》

中圖分類號：D923.43 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1004-9436（2022）01-0-03

拍賣作為一種非常古老且傳統(tǒng)的財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓方式，最早可以追溯到古希臘歷史學(xué)家希羅多德《歷史》一書中對古巴比倫拍賣新娘的相關(guān)描述，但真正以商品為主的拍賣，則是從古羅馬時期開始的，并逐漸誕生了相關(guān)法律法規(guī)，要求應(yīng)買人必須按照拍賣人的規(guī)則來完成交易，且不得出現(xiàn)中途撤回出價的情況，否則在拍賣中就視為違規(guī)。17～18世紀歐洲出現(xiàn)了大量的拍賣機構(gòu)，而拍賣市場逐漸形成了規(guī)?；?、正規(guī)化發(fā)展，相關(guān)法律法規(guī)逐步趨于完善[1]。中國拍賣行業(yè)因受到歷史發(fā)展的影響，經(jīng)歷了諸多波折，陶瓷藝術(shù)品的拍賣也是在改革開放之后才正式走上歷史舞臺。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2002年到2020年，在拍賣市場上，陶瓷類拍品達到了162 356件，但成交率只有66.33%[2]。如此龐大的陶瓷藝術(shù)拍品數(shù)量，成交率卻非常低，這與現(xiàn)階段陶瓷藝術(shù)作品法律法規(guī)不明確，極易出現(xiàn)仿冒商標(biāo)而導(dǎo)致贗品層出不窮等情況有關(guān)。為了更好地維護拍賣市場正常發(fā)展，探索陶瓷藝術(shù)作品的仿冒商標(biāo)問題，梳理并完善相關(guān)法律法規(guī)就具有非常重要的現(xiàn)實意義。

1 陶瓷藝術(shù)作品拍賣中商標(biāo)的現(xiàn)行保護機制

1.1 《反不正當(dāng)競爭法》補充保護的必要性

現(xiàn)階段，學(xué)界針對《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》之間有三種不同的觀點：一是兩者之間表現(xiàn)出競合關(guān)系;二是兩者之間是相互獨立的關(guān)系;三是兩者基于相互獨立的情況下，又能夠?qū)崿F(xiàn)相互補充。2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》將假冒注冊商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定予以刪除，但同時《商標(biāo)法》中保留了針對假冒注冊商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定，并明確了兩者并非競合關(guān)系，而是相互補充的關(guān)系[3]。在《商標(biāo)法》的框架下，通過《反不正當(dāng)競爭法》實現(xiàn)對知識產(chǎn)權(quán)的補充保護，才能在現(xiàn)行法秩序下充分保護作者的合法權(quán)益。同時在這種相互補充的法律保護體系下，已到期或者未注冊商標(biāo)亦能被納入保護范圍。因商標(biāo)注冊制度只能夠給予已經(jīng)完成注冊商標(biāo)的保護，導(dǎo)致未注冊的商標(biāo)冒用情況很難得到限制，但《反不正當(dāng)競爭法》要求經(jīng)營者不得擅自運用他人的特有名稱，這就能夠保護未注冊但具有識別性的標(biāo)識。除此之外，針對過期但未完成續(xù)費的商標(biāo)，為了更好地維護市場的穩(wěn)定性，《商標(biāo)法》明確規(guī)定他人不能夠擅自使用，以免造成公眾混淆。而在《反不正當(dāng)競爭法》中，針對其則能夠給予更好的保護，能夠限制商標(biāo)的混淆使用，同時還會對作者名譽進行保護。部分假冒商標(biāo)的行為不僅會導(dǎo)致產(chǎn)品混淆，還會影響陶瓷藝術(shù)家的個人名譽。為此，陶瓷藝術(shù)作品在拍賣期間，無論是否完成商標(biāo)注冊，無論仿冒行為是否帶來混淆，均能夠通過《商標(biāo)法》或《反不正當(dāng)競爭法》尋求保護。

1.2 《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》的平行適用

保護陶瓷類藝術(shù)品商標(biāo)的有《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》，對于兩法間的關(guān)系，業(yè)界有不同的觀點。一是認為《商標(biāo)法》屬于特別法，《反不正當(dāng)競爭法》屬于普通法，故應(yīng)當(dāng)以《商標(biāo)法》優(yōu)先適用。二是盡管《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》存在不同的保護機制，但兩者實際上屬于平行適用的關(guān)系。有研究者在探索我國知識產(chǎn)權(quán)司法實踐的研究期間，明確指出應(yīng)當(dāng)從《商標(biāo)法》優(yōu)先適用的觀點中走出來，建立起《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》平行適用機制[4]。筆者也認同這種觀點，根據(jù)《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)規(guī)定來看，前者第57條明確排斥類似商標(biāo)注冊行為[5]，后者第6條第（四）項明確指出須嚴格核查知名度較高商標(biāo)的惡意競爭行為，盡管兩者在保護藝術(shù)品期間，針對混淆行為所采取的機制有明顯差異，但兩者調(diào)整目的不同，并不存在特別法與普通法之間的競合關(guān)系[6]。此外須指明，補充保護的可行性并不意味著《商標(biāo)法》不需依據(jù)社會現(xiàn)實情況而更新，《商標(biāo)法》對陶瓷藝術(shù)作品的保護仍有完善的空間。

1.3 《反不正當(dāng)競爭法》補充保護的條件

《反不正當(dāng)競爭法》的補充保護必須在兩法獨立存在的基礎(chǔ)上運作，在《商標(biāo)法》很難為陶瓷藝術(shù)作品提供保護的情況下，不排除從《反不正當(dāng)競爭法》中獲得相應(yīng)保護?？傮w來說，陶瓷藝術(shù)作品在拍賣期間，《反不正當(dāng)競爭法》補充保護的條件是仿冒商標(biāo)的混淆行為無法落入商標(biāo)侵權(quán)的調(diào)整范圍。若構(gòu)成侵權(quán)行為，即可通過《商標(biāo)法》給予相應(yīng)保護，有效制止混淆行為;若未構(gòu)成侵權(quán)行為，則自然無法實現(xiàn)對混淆行為的規(guī)制，必須通過《反不正當(dāng)競爭法》來實施補充保護[7]。不應(yīng)適用補充保護可以具體分為三種情形：一是在《商標(biāo)法》中明確要求他人不得擅自使用未注冊的馳名商標(biāo)以及完成注冊的商標(biāo);二是針對相同或者類似度較高的商標(biāo)，基于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中第21類的陶瓷來作出判定，針對相同的商標(biāo)，主要根據(jù)公眾注意力來評價投資者在拍賣期間是否存在混淆行為;三是拍賣中足以引起誤認的混淆。根據(jù)《TRIPS協(xié)定》中相關(guān)規(guī)定來看，其針對商標(biāo)混淆有完整的推定，若在實際拍賣中可能引起誤認情況，即可視為混淆。最終明確商標(biāo)的補充保護的關(guān)鍵在于，借助《商標(biāo)法》是否能夠達到有效規(guī)制混淆行為的效果，若同樣無法達到對混淆情況的合理判定，那么就應(yīng)從《反不正當(dāng)競爭法》來尋求對陶瓷藝術(shù)家利益的補充保護。

2 陶瓷藝術(shù)作品拍賣中商標(biāo)權(quán)保護的完善建議

2.1 落實頂層設(shè)計，改進商標(biāo)注冊審查機制

我國特殊的姓氏規(guī)則，導(dǎo)致他人姓名和姓名商標(biāo)極易出現(xiàn)重合情況，在陶瓷領(lǐng)域自然也是如此，如較為著名的“曾素妹”商標(biāo)案件，該商標(biāo)與曾來妹曾經(jīng)的名字“曾素妹”完全重合，最終法院以未構(gòu)成侵權(quán)駁回訴訟請求，并要求原告承擔(dān)5 800元受理費用。我國針對以姓名注冊商標(biāo)的情形早有相關(guān)規(guī)定，《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中就明確指出可將姓名用于商標(biāo)注冊，并表示注冊人能夠享受商標(biāo)使用權(quán)，但勢必對同名同姓群體的姓名權(quán)造成損害。在法國同樣存在同類情況，其在認可姓名商標(biāo)權(quán)的情況下，同時對相關(guān)權(quán)利的行使予以限制，即規(guī)定姓氏能夠用于商標(biāo)注冊，若存在相同姓氏給注冊商標(biāo)帶來影響，那么必須對姓氏使用權(quán)作出限制處理[8]。我國針對同類情況，也可以參考該限制條件，即在申請人注冊姓名商標(biāo)時，必須提供姓名的合法信息作為證明材料，且不影響同名同姓人的正常姓名使用權(quán)。此外，在針對注冊商標(biāo)權(quán)在先權(quán)利相關(guān)解釋并未完善的情況下，大部分國家都明確了注冊商標(biāo)的優(yōu)先使用權(quán)，我國也可在未完善相關(guān)條例的情況下，明確優(yōu)先使用權(quán)，從而有效解決姓名權(quán)和商標(biāo)權(quán)之間存在的矛盾。

姓名注冊商標(biāo)被他人搶先注冊案件頻發(fā)，這與現(xiàn)階段姓名商標(biāo)注冊時門檻較低、審查方式落后有較大關(guān)系?，F(xiàn)階段，審查局在接收到注冊申請之后，并未針對注冊人當(dāng)前情況進行嚴格核查，在符合注冊條件時，即可通過注冊許可，造成市面上出現(xiàn)了大量注冊但不使用的“僵尸賬號”。為此，針對以姓名作為商標(biāo)注冊的情況，必須優(yōu)化審查機制，增加實質(zhì)層面的審查工作，規(guī)避惡意搶先注冊姓名商標(biāo)而帶來的各種侵權(quán)問題。目前，商標(biāo)注冊申請的審查工作還停留在表面審查上，按照《商標(biāo)法》第28條規(guī)定，其要求商標(biāo)審查必須在9個月內(nèi)完成審查工作。該項規(guī)定無疑對注冊工作提出了更嚴格的要求，但實際上因各種客觀因素的影響，審查工作很難發(fā)展到實質(zhì)層面上。

2.2 轉(zhuǎn)變拍賣觀念，增強商標(biāo)保護意識

針對陶瓷藝術(shù)作品的商標(biāo)保護，還必須從根本上增強藝術(shù)家的商標(biāo)保護意識。首先，陶瓷藝術(shù)家必須對我國現(xiàn)階段《商標(biāo)法》以及相關(guān)法律法規(guī)有一定的了解，一旦遭遇仿冒商標(biāo)問題，能夠拿起法律武器捍衛(wèi)自己的權(quán)益。其次，陶瓷藝術(shù)家必須樹立起商標(biāo)注冊的保護意識，通過做好商標(biāo)注冊工作，借助《商標(biāo)法》的法律效力保護陶瓷藝術(shù)作品的商標(biāo)。即便是完成注冊的商標(biāo)，也可能在使用期間遭遇“傍名牌”的情況，為了避免商標(biāo)淡化問題，必須形成長時間持續(xù)維護和打假的保護意識，保護好個人聲譽和品牌形象。最后，為保護個人切身利益，陶瓷藝術(shù)家還應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮在先權(quán)利的保存，結(jié)合我國《商標(biāo)法》第32條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。在舉證期間，商標(biāo)權(quán)的維護更多的是通過在先權(quán)利舉證實現(xiàn)的，為此必須形成長時間的保護意識。

2.3 拍賣實踐保護，合理使用非注冊商標(biāo)

陶瓷藝術(shù)作品中經(jīng)常出現(xiàn)以藝術(shù)家姓名聞名的情況，極易出現(xiàn)相同的非注冊姓名商標(biāo)給競買人造成混淆的情況。那是否應(yīng)當(dāng)禁止同類姓名商標(biāo)出現(xiàn)在陶瓷藝術(shù)作品拍賣中？這無疑是不可能的，拍賣中已經(jīng)完成姓名注冊的商標(biāo)，并不能夠排除同名同姓拍品標(biāo)識，只需要區(qū)別兩者的品牌差異，規(guī)制混淆行為，即便是同名同姓，也能夠出現(xiàn)在拍賣市場，為此，在實際操作中，應(yīng)當(dāng)通過增加相應(yīng)標(biāo)注來規(guī)避混淆問題。例如，Learned Hand法官指出，針對同名同姓的拍品，后使用者必須配合增加相應(yīng)的顯著性標(biāo)志，來實現(xiàn)與先使用者商標(biāo)的辨識，否則不得以自己的姓名作為商標(biāo)[9]。在區(qū)別時，可以通過“姓名+特征”的標(biāo)注方式來實現(xiàn)。例如，通過“姓名+頭像”的商標(biāo)方式區(qū)別不同作者，即在相同姓名審查期間，針對同名同姓的商標(biāo)申請人，可配合增加寫實頭像實現(xiàn)有效區(qū)分，如此一來，即便是相同姓名，但申請人的姓名商標(biāo)中存在真實頭像，就能夠有效規(guī)制混淆情況，還可配合圖形、文字等組合方式強化商標(biāo)的特征。除此之外，配合“姓名+利益點”的商標(biāo)組合方式，不僅能夠?qū)崿F(xiàn)對其他同名作者的有效區(qū)分，還能夠突出作者自身的風(fēng)格特色，這些利益點不僅能夠展現(xiàn)陶瓷作品本身的獨特性，也能夠吸引更多的競買人，快速明確作品的藝術(shù)特征[10]。為此，采取“姓名+利益點”的商標(biāo)方式，可以說是推廣品牌、規(guī)制混淆行為的可行策略，其能夠保證拍賣期間競買人作出正確的選擇，同時也能夠給予陶瓷藝術(shù)家權(quán)益保護[11]。

在拍賣實踐操作期間，針對非注冊姓名商標(biāo)，除了需要對其混淆行為進行區(qū)別之外，還必須保證其能夠?qū)崿F(xiàn)誠信使用。“誠實信用原則”是我國對商標(biāo)進行保護的重要適用原則。當(dāng)事人在使用非注冊姓名商標(biāo)期間，必須善意地進行合理合規(guī)使用，不得有任何欺騙競買人的行為。我國《商標(biāo)法》第52條明確規(guī)定了未注冊商標(biāo)在使用期間受到地方工商行政部門的管理[12]，其中就包含違背該法第10條中的冒充注冊;以次充好、粗制濫造、欺騙消費者等情形，這些是保證商標(biāo)秩序正常的重要規(guī)定，同時能確保拍賣市場始終堅守誠信底線的基本標(biāo)準(zhǔn)。為此，在使用陶瓷藝術(shù)作品商標(biāo)期間，必須始終堅持誠實、公正，不得出現(xiàn)混淆、誤導(dǎo)等情況。

3 結(jié)語

目前，陶瓷藝術(shù)作品在拍賣的過程中，經(jīng)常出現(xiàn)姓名商標(biāo)搶注、贗品拍賣等問題，給拍賣市場中陶瓷藝術(shù)作品的保護帶來了不利影響。重新審視當(dāng)前陶瓷藝術(shù)作品的商標(biāo)運用情況，合理運用《商標(biāo)法》的保護條件，完善《商標(biāo)法》配套體系，加強對拍賣市場陶瓷藝術(shù)作品的商標(biāo)保護，可更好地帶動拍賣市場有序發(fā)展。

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作者簡介：殷浩涵（2000—），男，江蘇鹽城人，本科在讀，研究方向：民商法。