問題：同一個(gè)人在兩家公司擔(dān)任高級(jí)管理人員，這兩家公司能否參加同一項(xiàng)目投標(biāo)？

張松偉：答案為不一定。要具體情況具體分析。

政府采購項(xiàng)目，依據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第18條規(guī)定來判定。招投標(biāo)項(xiàng)目，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第34條來判定。

《政府采購法實(shí)施條例》第18條第一款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)?！?/p>

因此，政府采購項(xiàng)目，兩家公司高管交叉任職可以參加投標(biāo)的前提條件是三個(gè)：（1）公司負(fù)責(zé)人不是同一人；（2）公司之間不存在直接控股關(guān)系；（3）公司之間不存在管理關(guān)系。

（2）（3）前提條件，實(shí)務(wù)當(dāng)中幾乎沒有爭(zhēng)議，第（1）個(gè)前提條件爭(zhēng)議不少，很多地方國有企業(yè)的企業(yè)高管交叉任職情況很普遍，這就需要對(duì)公司負(fù)責(zé)人作出準(zhǔn)確的判斷。很多人根據(jù)公司法的規(guī)定來作判斷，把單位負(fù)責(zé)人僅局限在法定代表人和非企業(yè)法人的負(fù)責(zé)人的概念。我認(rèn)為這樣處理欠妥。比較妥當(dāng)?shù)淖龇☉?yīng)當(dāng)是從《政府采購法實(shí)施條例》第18條第一款的立法本意出發(fā)去具體適用，這一條的立法本意應(yīng)是防止串通投標(biāo)，因此，此處的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)限定為對(duì)公司有決策權(quán)的負(fù)責(zé)人，也就是實(shí)際上的單位一把手，比如，法定代表人、董事長、總經(jīng)理，都應(yīng)列入負(fù)責(zé)人的范疇，但實(shí)際上要不要算作負(fù)責(zé)人，要結(jié)合公司章程來分析，既不能擴(kuò)大化（不利于充分競(jìng)爭(zhēng)），也不能縮小化（容易導(dǎo)致惡意串通）。舉個(gè)例子，實(shí)際情況中，一些公司的法定代表人、董事長并不是單位的一把手，而是通過公司章程把總經(jīng)理變成了一把手，這種情況下總經(jīng)理就是公司的負(fù)責(zé)人。

《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第34條第二款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)?！?/p>

因此，招投標(biāo)項(xiàng)目，兩家公司高管交叉任職可以參加投標(biāo)的前提也是三個(gè)：（1）公司負(fù)責(zé)人不是同一人（2）公司之間不存在控股關(guān)系（包括直接控股和間接控股）；（3）公司之間不存在管理關(guān)系。除了第（2）項(xiàng)比政府采購項(xiàng)目規(guī)定更嚴(yán)之外，其他都和政府采購項(xiàng)目相同，不再贅述。