>2016年1月20日,央視“朝聞天下”節(jié)目中,傅東輝律師接受采訪,向全國人民報告中"/>

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        走進(jìn)WTO,馳騁WTO

        2021-12-16 02:03:46錦天城北京律師事務(wù)所主任商務(wù)部備案律師傅東輝
        民主與法制 2021年45期
        關(guān)鍵詞:替代國原審勝訴

        錦天城(北京)律師事務(wù)所主任、商務(wù)部備案律師 傅東輝

        >>2016年1月20日,央視“朝聞天下”節(jié)目中,傅東輝律師接受采訪,向全國人民報告中國在WTO爭端機制贏得了一個顛覆性的判決。作者供圖

        日內(nèi)瓦時間2016年1月18日下午(北京時間晚上八點),從世界貿(mào)易組織傳來了中國訴歐盟緊固件反傾銷措施案(DS397)執(zhí)行之訴上訴全勝的喜訊,振奮人心,一掃長期籠罩的WTO爭端無緣取勝的頹喪氣氛。2016年1月20日“朝聞天下”節(jié)目中,筆者作為該案的律師之一有幸向全國人民報告中國在WTO爭端機制贏得了一個“6項訴由全勝的上訴裁決”,“一個顛覆性的裁決”。

        一個遲到的勝訴,標(biāo)志著中國在世界貿(mào)易組織法上從自在走向自為

        在中國訴歐盟緊固件反傾銷措施案(DS397)執(zhí)行之訴上訴案中,WTO爭端執(zhí)行上訴機構(gòu)最終全面支持了中方的立場和主張,裁定歐盟緊固件反傾銷措施全盤違規(guī),尤其是濫用替代價和違反價格公平比較,違反當(dāng)事方的起碼程序權(quán)利,包括知情權(quán)和抗辯權(quán),裁定歐盟須徹底糾錯,取消反傾銷稅。

        僅僅一個半月之后,歐盟便徹底取消了對中國緊固件征收的平均77.5%反傾銷稅。半年后,歐洲法院追隨WTO上訴裁決,以上訴判決判定歐委會對中國緊固件征稅違法敗訴。一年多后,歐盟從立法上廢除了老替代價條款。

        據(jù)此,中國訴歐盟緊固件案對歐盟立法、司法和行政產(chǎn)生了重大的積極影響,在中歐關(guān)系史上留下了重重的一筆。

        這是一個里程碑的案件,在商務(wù)部領(lǐng)導(dǎo)下,中國緊固件協(xié)會、中國機電商會和中歐律師歷經(jīng)十年努力,終獲WTO上訴機構(gòu)的全面支持,裁定歐盟因濫用替代價和違反價格公平比較規(guī)則而全盤敗訴,表明中國在運用WTO規(guī)則維護(hù)自身合法權(quán)益上正在走向成熟,是中國應(yīng)對國際反傾銷長期忍辱負(fù)重、屢敗屢戰(zhàn)的成功轉(zhuǎn)折,是中國首次戰(zhàn)勝濫用替代價,體現(xiàn)中國在《世界貿(mào)易組織法》上正從自在走向自為。

        中國“入世”后,在參與WTO爭端解決方面,自己給自己設(shè)定了一條強行規(guī)定:中外律師合作代理案件時,須由外國律師主導(dǎo),中國律師只能起配合和輔助作用!這條規(guī)定一直到中國訴歐盟緊固件案全勝后才部分失效,因為緊固件案爭端中中國律師首次成為主導(dǎo),把WTO爭端原審程序中贏得的一個程序性小勝(當(dāng)事方的知情權(quán)和抗辯權(quán)),在WTO爭端執(zhí)行之訴中提升為裁定歐盟濫用替代價導(dǎo)致撤銷征稅的實體性大勝,是中國律師沖破了須服從外國律師的桎梏,在與合作的外國律師博弈中爭得了主動權(quán),才最終獲得實質(zhì)性勝訴(反傾銷稅的撤銷)。實際上,中國與西方國家在WTO的爭端是一種不流血的國際戰(zhàn)爭,聘請外國律師與中國律師合作是十分必要的,中國訴歐盟緊固件案的意義在于破了此戒,提增了中國律師的自信心!

        十年磨一劍,走進(jìn)WTO,馳聘WTO

        從2007年11月歐盟對中國碳鋼緊固件發(fā)起反傾銷調(diào)查并終裁征收平均高達(dá)77.5%的高額反傾銷稅(即根據(jù)低價規(guī)則,按該案損害幅度),至2016年1月中國贏得WTO爭端全勝,反傾銷稅被撤銷,前后長達(dá)近十年之久,比八年抗戰(zhàn)還長,終于使中國10億美元的歐盟緊固件市場失而復(fù)得。

        中國雖屢遭國際反傾銷,卻因此百煉成鋼。中國緊固件產(chǎn)業(yè)幾乎歷經(jīng)了WTO反傾銷協(xié)議所規(guī)定的所有程序,包括歐盟新案調(diào)查、終裁征稅、反規(guī)避、新出口商復(fù)審、日落復(fù)審、WTO爭端原審程序、歐盟執(zhí)行WTO裁決再調(diào)查、WTO爭端執(zhí)行程序、WTO報復(fù)措施準(zhǔn)備等。這是我們在時間長度和規(guī)則廣度上走近WTO的親身實踐,使得原本在中國面前陌生和模糊的WTO逐漸變得具體和清晰,正可謂:“橫看成嶺側(cè)成峰,遠(yuǎn)近高低各不同?!?/p>

        緊固件案耗時十年,終于通過WTO上訴機構(gòu)的裁定,證實了一個長久的“洋秘密”,即幾十年來洋人究竟是如何用反傾銷“替代價”欺負(fù)打擊中國企業(yè)、圍剿中國產(chǎn)品出口的內(nèi)幕,揭示了歐盟正是利用“替代國”,選擇價格昂貴的產(chǎn)品規(guī)格與中國普通規(guī)格相比,虛增中國產(chǎn)品的傾銷幅度,以此征收重稅。用一個易懂的舉例,就是用替代國的“金表”暗中與中國“鋼表”對比,荒謬認(rèn)定替代國“手表”正常價值高于中國“手表”出口價格,以此認(rèn)定中國“手表”“傾銷”。

        在本案調(diào)查中,歐委會采用印度汽車緊固件企業(yè)(Pooja Forge Ltd.)的高端汽車緊固件價格作為替代價與中國普通緊固件作價格對比,雖然汽車緊固件在外觀形狀上可能與普通緊固件相似,但質(zhì)量要求零缺陷,須文件追溯管理(在發(fā)生交通事故時,能追溯到每個汽車緊固件的原材料和產(chǎn)成品制造),以及客戶定制和許可,例如與家具緊固件相比,則有天壤之別。因此,汽車緊固件價格遠(yuǎn)高于普通緊固件,甚至高出好幾倍。但歐委會卻以中國非市場價格為由,堂而皇之選擇一個市場經(jīng)濟(jì)替代國的“正常價值”,與中國出口價格“公平”比較,實際卻偷換成印度高端汽車緊固件規(guī)格與中國出口的普通規(guī)格對比,結(jié)果,明明中國緊固件出口價格遠(yuǎn)高于印度內(nèi)銷價格,卻被荒謬地認(rèn)定中國價格比印度價格平均低了78.1%(平均傾銷幅度),并按平均77.5%的損害幅度征稅(與歐盟汽車緊固件差價)。中國一直以小學(xué)生的謙卑虛心向西方學(xué)習(xí)WTO的真經(jīng),而洋大人則是以法律的名義行貍貓換太子之實,直到2016年1月在緊固件案爭端中被WTO上訴機構(gòu)的裁決揭穿。針對歐委會濫用替代價規(guī)則對不同規(guī)格產(chǎn)品進(jìn)行不公正的價格對比,WTO上訴機構(gòu)首次對此裁定違反A.D.A第2.4條價格公平比較規(guī)則,并永久記入了WTO史冊,這為有可能全面制止濫用替代價創(chuàng)設(shè)了一個顛撲不破的經(jīng)典案例。正因如此,我們歡迎這個遲到的WTO上訴裁決,因為它撥云見日、撥亂反正,使我們真正走進(jìn)WTO,并馳騁WTO。

        七年挑戰(zhàn),“替代價”堅冰終于打破

        中國訴歐盟緊固件案WTO爭端(DS397)前后長達(dá)七年,分為三個階段:

        第一階段,WTO爭端原審程序(專家組和上訴機構(gòu))。上訴機構(gòu)于2011年7月裁定中方部分勝訴,但是,能否迫使歐盟撤銷高額反傾銷稅,則很不令人樂觀。根據(jù)上訴裁定,歐盟在以下6個方面違反了反傾銷多邊規(guī)則:(1)歐盟違反ADA第6.10條和第9.2條的分別稅率條款;(2)歐盟違反ADA第6.4條案件知情權(quán)、第6.2條充分辯護(hù)權(quán)和第2.4條價格公平比較條款;(3)歐盟違反ADA第4.1條歐盟產(chǎn)業(yè)定義;(4)歐盟違反ADA第6.5條保密條款和第6.5.1條非保密概要的規(guī)定;(5)歐盟違反ADA第3.1條損害調(diào)查基本原則和第3.2條傾銷進(jìn)口的規(guī)定;(6)歐盟違反ADA第3.1條損害調(diào)查基本原則和第3.5條因果關(guān)系條款。

        作為中國緊固件行業(yè)的代理律師,我們背負(fù)著整個行業(yè)的重托。我們經(jīng)仔細(xì)分析,雖然中方贏得一大把勝訴點,但真正能夠迫使歐盟最終撤銷反傾銷稅的只有一小訴點勝訴,即原審上訴機構(gòu)報告關(guān)于A D A第2.4條最后一句話的裁定:“由于歐盟沒有及時披露產(chǎn)品規(guī)格信息,違反了《反傾銷協(xié)定》第2.4條,即沒有向當(dāng)事方指明為確保公平比較哪些信息是必需的。”這是在非市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則上對濫用替代價格的一次程序性否定,至少在WTO 規(guī)則上首次表明對非市場經(jīng)濟(jì)國家反傾銷適用替代價也不能違反WTO反傾銷一般規(guī)則。這有效糾正了多少年來國內(nèi)的傳統(tǒng)錯誤觀念,即濫用替代價是不可挑戰(zhàn)的。雖然歐盟在濫用替代價上的暗箱操作,使得上訴機構(gòu)難以在實體上獲得歐盟濫用替代價的充分證據(jù),但是,上訴機構(gòu)為替代價適用確立的程序公正性規(guī)則,為徹底否定對替代價的濫用提供了法律依據(jù),我們主張憑借緊固件案原審上訴裁定的程序小勝,在后續(xù)WTO執(zhí)行之訴中提供更充分的替代價證據(jù),擴(kuò)大原審上訴突破口,抓住第二階段重新披露和抗辯的契機,爭取在第三階段執(zhí)行之訴扭轉(zhuǎn)乾坤。

        第二階段,歐盟對WTO原審上訴裁決的執(zhí)行程序(歐盟再調(diào)查)。原本歐委會只打算走過場,按原審調(diào)查時一模一樣的披露再披露一次,讓中方再抗辯一次,以此敷衍過關(guān)。中國律師根據(jù)經(jīng)驗判定歐委會必將以“走過場”應(yīng)付執(zhí)行,便迅速制訂應(yīng)對方案,自掏腰包,先行派出律師主動赴替代國印度調(diào)查。此次調(diào)查大有所獲,滿載而歸,掌握了印度汽車緊固件企業(yè)產(chǎn)品與中國普通緊固件各種成本差異對價格可比性的影響。例如,印度Pooja Forge公司的盤條耗用比中國企業(yè)寧波金鼎緊固件有限公司和常熟標(biāo)準(zhǔn)件廠高出一倍;印度公司的用電量比中國企業(yè)高出一倍;印度自發(fā)電比網(wǎng)電貴出很多;印度公司的勞動生產(chǎn)率不到中國企業(yè)的五分之一;印度企業(yè)擁有先進(jìn)的涂層設(shè)備;印度企業(yè)所有盤條全部來自進(jìn)口并繳納高額進(jìn)口稅;印度企業(yè)與中國企業(yè)模具成本差異以及合理利潤差異等。沒有絲毫可能印度普通緊固件成本會比中國低。當(dāng)歐委會向中國企業(yè)發(fā)出再調(diào)查通知并重新按原披露敷衍披露時,萬萬沒有料到我方借重新抗辯的機會,提交了印度企業(yè)成本差異影響價格可比性的大量證據(jù)材料,致使歐委會不知所措,無法應(yīng)答。導(dǎo)致不得不在1個半月的抗辯時限內(nèi)連續(xù)召開了4次聽證會,做了5次披露修改,接連兩次下調(diào)稅率,第一次下調(diào),把原平均反傾銷稅率從77.5%下降至70.4%;第二次下調(diào),把平均稅率再降至54.1%。中國《國際商報》2012年7月17日頭版頭條發(fā)表了《歐盟緊固件執(zhí)行案漏洞越“鑿”越大》一文,反映了全國和國際對此案的高度關(guān)注,也成了此案最終獲勝的鐵證:兩次稅率大幅下調(diào),證明歐委會原案措施錯了。

        但歐委會并未徹底糾錯,54.1%的不公正反傾銷稅仍然阻止中國緊固件恢復(fù)對歐盟出口,中國緊固件協(xié)會和中國機電產(chǎn)品進(jìn)出口商會在中國律師幫助下,再次請求中國商務(wù)部向WTO爭端機制對歐盟提出執(zhí)行之訴。

        第三階段,WTO爭端執(zhí)行程序(執(zhí)行專家組和上訴機構(gòu))。中國商務(wù)部于2013年10月提起執(zhí)行之訴,執(zhí)行專家組僅裁定歐盟部分違規(guī)。經(jīng)2015年9月中歐交叉上訴,通過131天審理,2016年1月18日上訴機構(gòu)作出裁定,對中歐雙方交叉上訴的6大爭議點,25項小訴點,中國獲得全勝,徹底推翻了專家組在替代價適用實體規(guī)則上的錯誤裁定。這是中國對濫用替代價實體規(guī)則的首次勝訴,是中國企業(yè)和行業(yè)第一次堂堂正正獲得替代價適用的公正待遇。執(zhí)行之訴上訴的核心,是集中挑戰(zhàn)歐盟對替代價的濫用,西方國際法大師們曾一直勸誡中國不能挑戰(zhàn)替代價的適用,但堅冰終于被打破!在歐盟全敗的6大爭議點中,3項是歐盟濫用替代價的程序規(guī)則,2項是歐盟濫用替代價的實體規(guī)則,1項是濫用產(chǎn)業(yè)損害規(guī)則。具體為:(1)歐盟對替代國企業(yè)產(chǎn)品特征信息作了違規(guī)保密處理,違反了第6.5條保密信息規(guī)則和第6.5.1條非保密信息處理規(guī)則;(2)歐盟未及時披露替代國企業(yè)產(chǎn)品特征信息,剝奪了中國企業(yè)應(yīng)享有的第6.4條知情權(quán)和第6.2條抗辯權(quán);(3)歐盟以替代國企業(yè)屬非利害關(guān)系方為由不提供非保密信息,違反第 6.1.2條利害關(guān)系方應(yīng)提供非保密信息的義務(wù);(4)歐盟對影響價格可比性的各種差異因素,包括成本差異拒絕給予適當(dāng)調(diào)整,違反第2.4條價格公平比較的實體規(guī)則;(5)歐盟未把不同于替代國產(chǎn)品型號的中國產(chǎn)品出口價納入傾銷計算,違反了第2.4.2條傾銷幅度計算規(guī)則;(6)歐盟在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)定義上違反了第4.1條,并因此違反了第3.1條損害認(rèn)定規(guī)則。根據(jù)以上裁定,上訴機構(gòu)支持了中方執(zhí)行之訴核心訴求,即歐盟在適用替代價時既違反了反傾銷程序規(guī)則,又違反了實體規(guī)則,判定歐盟徹底糾正違規(guī)的反傾銷措施。

        面對WTO改革,緊固件案勝訴的啟迪

        毛澤東同志曾犀利地指出,有些人嘴里天天說“喚起民眾”,其實與葉公好龍沒有兩樣。在WTO領(lǐng)域,也存在葉公好龍者,一邊唱著WTO的高調(diào),卻拒WTO爭端機制于千里,當(dāng)WTO上訴機構(gòu)遭到特朗普破壞而停擺后,葉公好龍者卻又不切實際地夢想回到原有WTO貿(mào)易秩序,卻對新的形勢熟視無睹。緊固件案勝訴的啟迪可以讓W(xué)TO葉公好龍者深省,我們應(yīng)該利用現(xiàn)階段可用的手段,幫助我們?nèi)ソ鉀QWTO貿(mào)易秩序中的新問題,而不是把WTO當(dāng)作一種漂亮的口號或光環(huán)。

        緊固件案的勝訴似留下了兩大遺憾:其一,當(dāng)上訴機構(gòu)在緊固件案中把歐盟濫用反傾銷替代價駁得體無完膚時,我方本可以乘勝追擊擴(kuò)大戰(zhàn)果,把歐盟現(xiàn)有50多案反傾銷違規(guī)措施一舉推翻或大部推翻,讓替代價濫用者成為喪家之犬。其二,當(dāng)中國訴歐盟老替代價過期立法違規(guī)失利而退出WTO爭端時(DS516),本可以再訴歐盟新替代價立法違規(guī)和適用違規(guī)。事實上,歐盟新的市場扭曲規(guī)則早在阿根廷訴歐盟生物柴油案(DS473)中已被否定。

        誠然,WTO上訴機構(gòu)已經(jīng)停擺了,我們沒必要沉湎于過去的WTO,而應(yīng)該通過加強雙邊實力較量和發(fā)展諸邊關(guān)系來促進(jìn)和推動多邊主義。緊固件案勝訴的最大亮點在其史無前例,而我們今天面對每一個案件每一個新問題,都應(yīng)有勇氣和智慧去創(chuàng)造新的史無前例,我們不應(yīng)等待哪個WTO大師來指點迷津,其實,中國和中國企業(yè)從未在WTO貿(mào)易秩序中享受過真正的平等和自由,中國訴歐盟緊固件案的意義不是等待哪個救世主,不是等待15年替代價到期,而是抓住眼前,從現(xiàn)時的不平等中求得平等,在現(xiàn)時的逆境中創(chuàng)造條件致勝。今天我們就是要創(chuàng)造條件抓住WTO,學(xué)會運用WTO規(guī)則,在構(gòu)建人類命運共同體新時代創(chuàng)造WTO新秩序。

        2020年12月歐盟對中國緊固件發(fā)起新調(diào)查,再度違法適用新替代價規(guī)則,中國面臨新的挑戰(zhàn)與考驗……

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