——《行政復(fù)議法(征求意見稿)》第30-34條評(píng)介"/>
●馬懷德
行政復(fù)議制度是我國行政法律制度的重要組成部分,在監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政,解決行政爭議,提供行政救濟(jì)方面發(fā)揮了重要作用。進(jìn)入新時(shí)代,隨著行政爭議的大量增加,行政復(fù)議制度面臨新的挑戰(zhàn),現(xiàn)行的管轄體制已經(jīng)嚴(yán)重制約了行政復(fù)議制度的發(fā)展,改革勢在必行。習(xí)近平總書記指出:“要落實(shí)行政復(fù)議體制改革方案,優(yōu)化行政復(fù)議資源配置,推進(jìn)相關(guān)法律法規(guī)修訂工作,發(fā)揮行政復(fù)議公正高效、便民為民的制度優(yōu)勢和化解行政爭議的主渠道作用?!薄?〕習(xí)近平:《推進(jìn)全面依法治國,發(fā)揮法治在國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化中的積極作用》,載《求是》2020年第22期,第6頁。2020年2月5日,中央全面依法治國委員會(huì)第3次會(huì)議審議通過的《行政復(fù)議體制改革方案》,要求推進(jìn)相關(guān)法律法規(guī)修訂工作,發(fā)揮行政復(fù)議公正高效、便民為民的制度優(yōu)勢和化解行政爭議的主渠道作用?!?〕參見《全面提高依法防控依法治理能力 為疫情防控提供有力法治保障》,載《人民日報(bào)》2020年2月6日,第1版。行政復(fù)議法修改已經(jīng)列入十三屆全國人大常委會(huì)立法規(guī)劃。行政復(fù)議管轄體制是行政復(fù)議法修改的重要內(nèi)容和關(guān)鍵環(huán)節(jié),事關(guān)行政復(fù)議資源的配置,事關(guān)公民合法權(quán)益的保障,事關(guān)行政復(fù)議化解行政爭議主渠道作用的發(fā)揮,茲事體大,不可不察。2020年11月24日,司法部發(fā)布《中華人民共和國行政復(fù)議法(修訂)(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》),大幅修改了現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的管轄體制,由縣級(jí)以上地方政府相對集中行使行政復(fù)議管轄權(quán)。在這種背景下,行政復(fù)議管轄體制成為理論和實(shí)務(wù)界探討的重點(diǎn)和熱點(diǎn)問題。
關(guān)于行政復(fù)議管轄體制,學(xué)界對于集中行政復(fù)議管轄權(quán)有一定共識(shí),〔3〕參見應(yīng)松年:《對〈行政復(fù)議法〉修改的意見》,載《行政法學(xué)研究》2019年第2期,第8頁。但對于集中管轄的程度和范圍,集中管轄后可能產(chǎn)生的新問題,以及一些特殊的管轄情形等,尚有不少爭議?!?〕例如,有學(xué)者指出了集中管轄可能引發(fā)的獨(dú)立性障礙問題,參見曹鎏:《作為化解行政爭議主渠道的行政復(fù)議:功能反思及路徑優(yōu)化》,載《中國法學(xué)》2020年第2期,第183頁。本文在系統(tǒng)梳理現(xiàn)有研究成果的基礎(chǔ)上,歸納了當(dāng)前行政復(fù)議管轄體制的現(xiàn)狀、組織法依據(jù),以及存在的問題,分析論證現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制改革的必要性和可行性的同時(shí),指出司法部《征求意見稿》確立的管轄體制存在的不足和可能產(chǎn)生的新問題,提出了完善行政復(fù)議管轄體制的建議。
完善我國的行政復(fù)議管轄體制,須對現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制及其存在的問題做一番考察。《行政復(fù)議法》之所以規(guī)定“條塊結(jié)合”的管轄體制,主要是考慮到這種體制可以把“條條管轄”的專業(yè)性和“塊塊管轄”的便利性結(jié)合起來。但是,這種體制導(dǎo)致的公正性不足等問題被嚴(yán)重忽略,影響了行政復(fù)議作用的發(fā)揮。
行政復(fù)議管轄是行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議案件的權(quán)限劃分。〔5〕參見楊小君:《我國行政復(fù)議制度研究》,法律出版社2002年版,第103頁。合理的復(fù)議管轄制度對于行政爭議的實(shí)質(zhì)化解、政府依法行政、相對人合法權(quán)益的保護(hù)有著重要意義,同時(shí)也影響著行政復(fù)議制度的發(fā)展方向?!?〕同前注〔3〕,應(yīng)松年文,第3-10頁。1990年發(fā)布、1991年實(shí)施的《行政復(fù)議條例》第11條規(guī)定:“對縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服申請的復(fù)議,由上一級(jí)主管部門管轄?!痹摋l確立了“條條管轄”的行政復(fù)議管轄體制。〔7〕“條條管轄”理由主要有:其一,政府部門是在代表政府管理專業(yè)問題和進(jìn)行監(jiān)督;其二,政府主要負(fù)責(zé)決策而非復(fù)議;其三,政府部門更加具有專業(yè)性和技術(shù)性。其他理由如防止地方保護(hù)主義。參見國務(wù)院法制局編:《行政復(fù)議條例釋義》,中國法制出版社1991年版,第43-44頁。國務(wù)院于1994年修訂的《行政復(fù)議條例》第11條規(guī)定:“對縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服申請的復(fù)議,由本級(jí)人民政府或者上一級(jí)主管部門管轄。但是,法律、法規(guī)規(guī)定由本級(jí)人民政府管轄的,從其規(guī)定;法律規(guī)定由上一級(jí)主管部門管轄的,從其規(guī)定。”該條將1990年《行政復(fù)議條例》第11條確立的“條條管轄”體制修改為“條塊結(jié)合”的管轄體制,也即有條件的選擇管轄。換言之,除法律法規(guī)有特別規(guī)定外,一級(jí)政府和上一級(jí)主管部門都有管轄權(quán),當(dāng)事人可自行選擇。
1999年發(fā)布實(shí)施,并于2009年、2017年兩次修正的《行政復(fù)議法》第12-16條進(jìn)一步完善了“條塊結(jié)合”的行政復(fù)議管轄體制,〔8〕參見馬懷德:《行政監(jiān)督與救濟(jì)制度的新突破——〈行政復(fù)議法〉評(píng)介》,載《政法論壇(中國政法大學(xué)學(xué)報(bào))》1999年第4期,第70頁。是現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制的規(guī)范基礎(chǔ)?!缎姓?fù)議法》第12條第1款規(guī)定了選擇管轄制度,即對縣級(jí)以上地方各級(jí)政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級(jí)人民政府或者上一級(jí)主管部門申請行政復(fù)議。《行政復(fù)議法》第12條第2款、第13條規(guī)定了“條條管轄”的情形。第12條第2款規(guī)定,對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的,向上一級(jí)主管部門申請行政復(fù)議。第13條規(guī)定,對地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的,向上一級(jí)地方政府申請行政復(fù)議。對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議?!缎姓?fù)議法》第14條規(guī)定了自我管轄的情形,以及對自我管轄不服的處理。即對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的,可以向法院提起行政訴訟;也可以向國務(wù)院申請裁決,國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。除了上述情形外,《行政復(fù)議法》第15條還規(guī)定了對若干特殊組織申請復(fù)議的管轄情況,第16條規(guī)定了如何處理行政復(fù)議和行政訴訟關(guān)系的問題。
作為司法活動(dòng),上級(jí)法院與下級(jí)法院只是審級(jí)不同,沒有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,〔9〕《憲法》第132條第2款規(guī)定:“最高人民法院監(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作,上級(jí)人民法院監(jiān)督下級(jí)人民法院的審判工作?!惫市姓V訟管轄以地域和級(jí)別為基礎(chǔ)。行政復(fù)議雖然具有一定的準(zhǔn)司法性,但主要還是一種行政活動(dòng),行政性是其最本質(zhì)的特征。上級(jí)政府與下級(jí)政府、一級(jí)政府與其工作部門之間的關(guān)系是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,行政復(fù)議管轄體制正是建立在行政機(jī)關(guān)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的基礎(chǔ)之上的?!?0〕參見全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)研究室編:《中華人民共和國行政復(fù)議法條文釋義及實(shí)用指南》,中國民主法制出版社1999年版,第83-84頁、第86頁。其憲法基礎(chǔ)體現(xiàn)在《中華人民共和國憲法》(以下簡稱《憲法》)第108條的規(guī)定:“縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府領(lǐng)導(dǎo)所屬各工作部門和下級(jí)人民政府的工作,有權(quán)改變或者撤銷所屬各工作部門和下級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定?!?/p>
所謂領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,就政府部門而言,既要接受本級(jí)政府的領(lǐng)導(dǎo),又要接受上級(jí)業(yè)務(wù)主管部門的領(lǐng)導(dǎo)?!兜胤礁骷?jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》(以下簡稱《地方組織法》)第66條規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市的人民政府的各工作部門受人民政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受國務(wù)院主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)。自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府的各工作部門受人民政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級(jí)人民政府主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)?!边@就是所謂的“雙重領(lǐng)導(dǎo)”體制。就一級(jí)人民政府而言,其與上級(jí)人民政府的關(guān)系也是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,要接受上級(jí)人民政府的領(lǐng)導(dǎo)?!兜胤浇M織法》第55條第2款規(guī)定:“全國地方各級(jí)人民政府都是國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的國家行政機(jī)關(guān),都服從國務(wù)院?!钡?9條第2項(xiàng)規(guī)定,縣級(jí)以上的地方各級(jí)政府行使下列職權(quán):領(lǐng)導(dǎo)所屬各工作部門和下級(jí)政府的工作。
行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的具體表現(xiàn)之一便是層級(jí)監(jiān)督。所謂層級(jí)監(jiān)督,是依據(jù)行政系統(tǒng)內(nèi)的隸屬關(guān)系、層級(jí)關(guān)系而生成的一種監(jiān)督途徑和方式,它是以上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)政府對其工作部門之間存在的領(lǐng)導(dǎo)和指導(dǎo)關(guān)系為基礎(chǔ)的,是行政系統(tǒng)內(nèi)固有的、原始的監(jiān)督形式?!?1〕參見楊偉東:《關(guān)于創(chuàng)新行政層級(jí)監(jiān)督新機(jī)制的思考》,載《昆明理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2008年第1期,第41頁。所謂層級(jí)監(jiān)督權(quán),是指上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán),上級(jí)行政機(jī)關(guān)有權(quán)改變或者撤銷所屬各工作部門的不適當(dāng)?shù)拿睢⒅甘竞拖录?jí)行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。我國《憲法》第108條〔12〕《憲法》第108條規(guī)定,縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府有權(quán)改變或者撤銷所屬各工作部門和下級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定。和《地方組織法》第59條第3項(xiàng)〔13〕《地方組織法》第59條第3項(xiàng)規(guī)定,縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府行使下列職權(quán):改變或者撤銷所屬各工作部門的不適當(dāng)?shù)拿?、指示和下?jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。規(guī)定了層級(jí)監(jiān)督權(quán)。
行政復(fù)議是以行政隸屬關(guān)系即上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系為基礎(chǔ)的。具體來說,行政復(fù)議是層級(jí)監(jiān)督的具體形式之一。《行政復(fù)議法》第1條〔14〕《行政復(fù)議法》第1條規(guī)定:“為了防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為,保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán),根據(jù)憲法,制定本法?!币?guī)定了“監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)”的立法目的;第28條規(guī)定了復(fù)議機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)違法、不當(dāng)?shù)男姓袨橄碛谐蜂N、變更、確認(rèn)違法等權(quán)力。行政復(fù)議管轄體制正是建立在行政機(jī)關(guān)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系基礎(chǔ)上的,是行政層級(jí)監(jiān)督在行政復(fù)議領(lǐng)域的具體制度設(shè)計(jì)?!?5〕有學(xué)者認(rèn)為,行政復(fù)議權(quán)是監(jiān)督權(quán)的實(shí)現(xiàn)形式,而監(jiān)督權(quán)不一定都必須源于領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。同前注〔5〕,楊小君書,第111頁。換言之,行政復(fù)議機(jī)關(guān)之所以能管轄復(fù)議案件,就是因?yàn)閺?fù)議機(jī)關(guān)與被申請人之間存在行政隸屬關(guān)系?!?6〕參見王青斌:《論我國行政復(fù)議委員會(huì)制度之完善》,載《行政法學(xué)研究》2013年第2期,第20頁。除了《行政復(fù)議法》第14條規(guī)定的自我管轄和國務(wù)院不管轄復(fù)議案件等特殊情況外,原則上,有領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的,就有復(fù)議管轄權(quán);沒有領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的,便沒有復(fù)議管轄權(quán)?,F(xiàn)行“條塊結(jié)合”的復(fù)議管轄體制便是以領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系為基礎(chǔ)。例如,《行政復(fù)議法》第12條第1款規(guī)定的選擇管轄制度,就是基于同級(jí)人民政府和上級(jí)主管部門對被申請人的雙重領(lǐng)導(dǎo)權(quán);〔17〕當(dāng)然,這其中不乏專業(yè)性的考慮,即上級(jí)部門比同級(jí)政府在相關(guān)行政管理領(lǐng)域更具有專業(yè)性,參見應(yīng)松年:《中國行政復(fù)議制度的發(fā)展與面臨的問題》,載《中國法律評(píng)論》2019年第5期,第21頁。第12條第2款規(guī)定的海關(guān)、金融、外匯等“條條管轄”的特殊情形,便是基于垂直管理體制下的領(lǐng)導(dǎo)權(quán);第13條規(guī)定的上級(jí)政府管轄便是基于上級(jí)政府對下級(jí)政府的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)。
總體來說,現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的行政復(fù)議管轄體制在實(shí)質(zhì)化解行政爭議、保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、推進(jìn)法治政府建設(shè)等方面發(fā)揮了積極的作用。〔18〕參見《關(guān)于〈中華人民共和國行政復(fù)議法(修訂)(征求意見稿)〉的說明》,載司法部網(wǎng)站,http://www.moj.gov.cn/news/content/2020-11/24/zlk_3260478.html,2021年4月12日訪問。但是,隨著我國社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步發(fā)展,行政復(fù)議管轄體制暴露出了越來越多的問題,難以發(fā)揮行政復(fù)議化解行政爭議的主渠道作用,無法改善“大信訪、中訴訟、小復(fù)議”的格局。具體而言,現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制存在以下四個(gè)方面的困境:
1.復(fù)議資源過于分散,影響行政復(fù)議作用的發(fā)揮。依據(jù)現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的行政復(fù)議管轄體制,擁有行政復(fù)議管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)包括區(qū)縣級(jí)、市級(jí)、省級(jí)政府,區(qū)縣級(jí)、市級(jí)、省級(jí)政府的工作部門,國務(wù)院工作部門等,而不是由一級(jí)政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)統(tǒng)一管轄行政復(fù)議案件,這導(dǎo)致行政復(fù)議機(jī)關(guān)眾多,設(shè)置過于分散。相應(yīng)地,這些行政復(fù)議機(jī)關(guān)內(nèi)部都設(shè)有行政復(fù)議機(jī)構(gòu),而且一級(jí)政府的復(fù)議機(jī)構(gòu)和該級(jí)政府工作部門的復(fù)議機(jī)構(gòu)是分別設(shè)立的,導(dǎo)致行政復(fù)議機(jī)構(gòu)包括行政復(fù)議人員、經(jīng)費(fèi)、辦公場所等的配置也過于分散,行政復(fù)議資源配置嚴(yán)重不合理。根據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查〈中華人民共和國行政復(fù)議法〉實(shí)施情況的報(bào)告》(以下簡稱《人大常委會(huì)情況報(bào)告》),僅地方行政復(fù)議機(jī)關(guān)就有30 450個(gè),其中政府3 281個(gè),部門27 169個(gè),行政復(fù)議資源分散,資源配置效率偏低?!?9〕參見2013年12月23日第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議審議的《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查〈中華人民共和國行政復(fù)議法〉實(shí)施情況的報(bào)告》,載中國人大網(wǎng),http://www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/xinwen/2013-12/24/content_1819964.htm,2021年4月12日訪問。
行政復(fù)議資源與行政復(fù)議案件嚴(yán)重不匹配、行政復(fù)議資源過于分散又嚴(yán)重影響了行政復(fù)議作用的發(fā)揮,難以形成規(guī)模效應(yīng)。一方面,有些機(jī)關(guān)復(fù)議機(jī)構(gòu)完善、經(jīng)費(fèi)充足,但是卻無案可辦,造成資源的浪費(fèi),不符合機(jī)構(gòu)精簡與效能原則。另一方面,有些機(jī)關(guān)復(fù)議資源匱乏,機(jī)構(gòu)不健全,但是每年卻要處理大量的復(fù)議案件,嚴(yán)重影響復(fù)議案件的辦理質(zhì)量,造成復(fù)議后起訴率高,敗訴率高,“案結(jié)事不了”,不利于實(shí)質(zhì)化解行政爭議。根據(jù)《人大常委會(huì)情況報(bào)告》,約38.2%的縣級(jí)政府沒有設(shè)立法制機(jī)構(gòu),或者只掛牌、無編制,平均每個(gè)縣級(jí)政府專職行政復(fù)議人員不到1人,人員素質(zhì)、經(jīng)費(fèi)保障、辦公場所等普遍不能滿足辦理行政復(fù)議案件的需要?!?0〕同上注。
總體上,行政復(fù)議資源配置過于分散,眾多行政機(jī)關(guān)擁有復(fù)議管轄權(quán),不僅導(dǎo)致行政復(fù)議的效率低下,而且影響了行政復(fù)議的質(zhì)量和公正性,使得行政復(fù)議難以形成化解行政爭議的合力,無法成為解決行政爭議的主渠道。正如有學(xué)者指出的,眾多機(jī)關(guān)都擁有行政復(fù)議管轄權(quán),造成各個(gè)機(jī)關(guān)之間相互推諉扯皮,或者導(dǎo)致案件無人受理,嚴(yán)重影響了行政復(fù)議的內(nèi)部監(jiān)督功能?!?1〕參見湛中樂:《論我國〈行政復(fù)議法〉修改的若干問題》,載《行政法學(xué)研究》2013年第1期,第32頁。客觀上說,行政復(fù)議維持率高、公信力低、不能實(shí)質(zhì)化解行政爭議的原因眾多,但“條塊結(jié)合”管轄體制下,復(fù)議資源分散是導(dǎo)致行政復(fù)議難以發(fā)揮規(guī)模效應(yīng)的重要原因之一。
2.案件審理標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,導(dǎo)致行政復(fù)議案件“同案不同判”?!缎姓?fù)議法》第12條第1款規(guī)定,對縣級(jí)以上地方各級(jí)政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級(jí)政府或者上一級(jí)主管部門申請行政復(fù)議。受行政復(fù)議管轄權(quán)過于分散的影響,對于同一行政復(fù)議案件,往往有兩個(gè)行政機(jī)關(guān)享有復(fù)議管轄權(quán)。雖然都是依據(jù)相關(guān)行政法律規(guī)范審理行政案件,但不同的復(fù)議機(jī)關(guān)對于法律的適用、事實(shí)的認(rèn)定、程序的選擇等仍然存在諸多不同,容易導(dǎo)致“同案不同判”?!?2〕參見中國法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)、中國政法大學(xué)法治政府研究院編:《行政復(fù)議法實(shí)施二十周年研究報(bào)告》,中國法制出版社2019年版,第57頁。這一方面,是由于復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議方面投入的時(shí)間和精力等不盡相同;另一方面,也是由于一級(jí)政府和政府部門在專業(yè)性上的差異,即政府部門在處理特定行政管理領(lǐng)域的復(fù)議案件時(shí)比一級(jí)政府更加具有專業(yè)性,如公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)治安管理工作,其在處理治安管理案件時(shí)就可能比一級(jí)政府更加專業(yè)。
正因如此,理論上就存在同一個(gè)案件,經(jīng)過兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)分別審理并作出兩個(gè)復(fù)議決定的情況。如果兩個(gè)復(fù)議決定結(jié)果不同,那么就會(huì)出現(xiàn)“同案不同判”的矛盾結(jié)果,徒增紛爭;如果這兩個(gè)復(fù)議決定的內(nèi)容相同,仍然違反了只能選擇一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)提起復(fù)議的法律規(guī)定。實(shí)踐中也確實(shí)出現(xiàn)了這一問題。在山東省的一起復(fù)議案件中,申請人對省財(cái)政廳作出的要求查處某會(huì)計(jì)師事務(wù)出具審計(jì)報(bào)告的投訴答復(fù)不服,向財(cái)政部申請復(fù)議。財(cái)政部作出撤銷省財(cái)政廳答復(fù)意見的復(fù)議決定后,申請人又就同一事項(xiàng)向省政府提起復(fù)議,因省政府的復(fù)議決定與財(cái)政部的復(fù)議決定不盡一致,申請人又向法院提起訴訟?!?3〕參見朱曉峰:《行政復(fù)議制度改革的地方實(shí)踐和立法建議——基于〈行政訴訟法〉修改對行政復(fù)議制度的影響》,載《行政法學(xué)研究》2016年第5期,第71頁。這種由兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)對同一案件分別作出兩個(gè)不盡一致的復(fù)議決定的案件,既增加了矛盾,又損害了復(fù)議的公信力。
更為嚴(yán)重的情況是,多個(gè)類似的案件,有的由一級(jí)政府進(jìn)行復(fù)議,有的由上級(jí)政府部門進(jìn)行復(fù)議。不同復(fù)議機(jī)關(guān)“多頭辦案”,按照各自的辦案標(biāo)準(zhǔn),對類似的案件作出了不盡相同的決定,造成“同案不同判”,不僅導(dǎo)致申請人和行政機(jī)關(guān)無所適從,〔24〕參見趙大程:《打造新時(shí)代中國特色社會(huì)主義行政復(fù)議制度體系》,載《中國法律評(píng)論》2019年第5期,第34頁。浪費(fèi)了復(fù)議資源,也損害了行政復(fù)議的公信力。
3.“多頭共管”,不便于群眾找準(zhǔn)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。依據(jù)現(xiàn)行《行政復(fù)議法》第12-15條的規(guī)定,申請人對政府部門作出的行政行為不服,既可能向上級(jí)主管部門申請復(fù)議,也可能向同級(jí)政府申請復(fù)議,還可能向作出該行為的政府部門(即自我管轄)申請復(fù)議;而對省級(jí)政府的行政行為不服的,不是向省級(jí)政府的上級(jí)政府即國務(wù)院申請復(fù)議,而是仍然向該省級(jí)政府申請復(fù)議??梢姡姓?fù)議機(jī)關(guān)林立,“多頭共管”的現(xiàn)象十分普遍,而且隨著近幾年國家機(jī)構(gòu)改革的持續(xù)推進(jìn),上下級(jí)政府部門在職責(zé)權(quán)限方面存在不對應(yīng)之處,直接找上級(jí)部門復(fù)議可能導(dǎo)致找不準(zhǔn)、找不到、找不對?!?5〕參見劉莘、陳悅:《行政復(fù)議制度改革成效與進(jìn)路分析——行政復(fù)議制度調(diào)研報(bào)告》,載《行政法學(xué)研究》2016年第5期,第54-55頁。
雖然《行政復(fù)議法》實(shí)施已久,但在實(shí)踐中,很多申請人對行政復(fù)議制度不了解、不清楚。面對復(fù)雜林立的各級(jí)各類行政復(fù)議機(jī)關(guān),很難準(zhǔn)確找到、找準(zhǔn)復(fù)議機(jī)關(guān)。尤其是在一個(gè)行政機(jī)關(guān)的職權(quán)轉(zhuǎn)移給其他行政機(jī)關(guān)的情況下,就更加難以確定有管轄權(quán)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)?!?6〕參見《張成銀訴徐州市人民政府房屋登記行政復(fù)議決定案》,載《最高人民法院公報(bào)》2005年第3期;《中華人民共和國行政復(fù)議法:案例應(yīng)用版》,中國法制出版社2009年版,第43-45頁。再加上“多頭共管”下,部分行政復(fù)議機(jī)關(guān)推諉扯皮、“踢皮球”,即使申請人知道向哪個(gè)機(jī)關(guān)提起復(fù)議申請,最終也容易導(dǎo)致沒有機(jī)關(guān)受理。此外,由于上級(jí)主管部門不在本地,如果案件由其管轄的話,申請人還必須去外地申請復(fù)議,既不便利,也增加了維權(quán)成本,〔27〕類似觀點(diǎn)參見劉恒、陸艷:《我國行政復(fù)議條條管轄制度之缺陷分析》,載《法學(xué)研究》2004年第2期,第156頁。還容易導(dǎo)致矛盾上移,不利于就地就近解決糾紛。實(shí)踐中,甚至出現(xiàn)了省建設(shè)行政主管部門向國務(wù)院建設(shè)行政主管部門請示關(guān)于上級(jí)房屋拆遷管理部門對下一級(jí)房屋拆遷管理部門作出的拆遷裁決是否具有行政復(fù)議管轄權(quán)的問題?!?8〕參見《對建設(shè)部辦公廳〈關(guān)于上級(jí)房屋拆遷管理部門對下一級(jí)房屋拆遷管理部門作出的拆遷裁決是否具有行政復(fù)議管轄權(quán)的請示〉的復(fù)函》(建辦法函〔2003〕396號(hào))。連專門負(fù)責(zé)房屋拆遷管理工作的行政機(jī)關(guān)(包括其具有專業(yè)知識(shí)的工作人員)都難以確定上級(jí)主管部門是否擁有復(fù)議管轄權(quán),可想而知,讓并非專業(yè)人士的申請人確定有管轄權(quán)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)就更是難上加難了。
4.部門利益影響行政復(fù)議的公正性。不同于行政處罰、行政許可等行政行為,行政復(fù)議不僅具有行政性,還具有一定的司法性?!?9〕參見劉莘:《行政復(fù)議的定位之爭》,載《法學(xué)論壇》2011年第5期,第14頁。據(jù)此,復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)具有一定中立性,嚴(yán)格以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,既不能偏袒復(fù)議申請人,也不能偏袒被申請人。
上級(jí)主管部門基于與下級(jí)部門的行政領(lǐng)導(dǎo)和隸屬關(guān)系,有權(quán)監(jiān)督下級(jí)部門的行政行為是否合法適當(dāng)。在實(shí)踐中,針對政府部門作出的行政行為的復(fù)議案件多由上級(jí)主管部門管轄。也就是說,在“條塊結(jié)合”的行政復(fù)議管轄體制中,“條條”在一定程度上壓倒了“塊塊”。但是,上下級(jí)政府部門之間的隸屬性和領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系會(huì)影響、甚至破壞行政復(fù)議的公正性。上級(jí)主管部門領(lǐng)導(dǎo)下級(jí)部門,下級(jí)部門作出行政行為有時(shí)事先請示過上級(jí)主管部門,〔30〕參見袁曙宏:《變革社會(huì)中的行政法制》,法律出版社2001年版,第312頁?;蛘呓?jīng)過上級(jí)部門批準(zhǔn),上下級(jí)部門之間在政績考核等方面的關(guān)聯(lián)性等,很容易影響上級(jí)部門行政復(fù)議的中立性和公正性。部門保護(hù)主義盛行使得上級(jí)主管部門偏袒下級(jí)部門,違法作出復(fù)議決定,導(dǎo)致行政復(fù)議維持率高、駁回率高。2018年全國行政復(fù)議案件中,維持決定與駁回決定共占62.86%,變更決定、責(zé)令履行決定僅占2.17%?!?1〕參見王萬華:《行政復(fù)議法的修改與完善——以“實(shí)質(zhì)性解決行政爭議”為視角》,載《法學(xué)研究》2019年第5期,第108頁。行政復(fù)議因高維持率和高駁回率被戲稱為“維持會(huì)”,難免惹來公正性不足的質(zhì)疑。
需要特別指出的是,對國務(wù)院部門的行政行為不服申請復(fù)議的,仍然由作出該行為的國務(wù)院部門管轄。這種自我管轄的設(shè)置既不是基于領(lǐng)導(dǎo)權(quán)而產(chǎn)生的復(fù)議管轄權(quán),也不是基于監(jiān)督權(quán)而產(chǎn)生的復(fù)議管轄權(quán),〔32〕參見劉恒、陸艷:《我國行政復(fù)議管轄體制缺陷分析》,載周漢華主編:《行政復(fù)議司法化:理論、實(shí)踐與改革》,北京大學(xué)出版社2005年版,第221頁。在這種自我管轄的情形下,國務(wù)院部門既是行政復(fù)議的當(dāng)事人,又是審理復(fù)議案件的“法官”;既當(dāng)裁判員,又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員,部門利益難免會(huì)影響復(fù)議案件的公正處理,違背了自然公正原則。
“治國無其法則亂,守法而不變則衰?!薄?3〕《慎子·佚文》。為有效應(yīng)對現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制存在的問題,中央全面依法治國委員會(huì)第3次會(huì)議審議通過了《行政復(fù)議體制改革方案》,決定改革行政復(fù)議管轄體制,修改相關(guān)法律法規(guī)。據(jù)此,司法部《征求意見稿》對現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的管轄體制作出修改,確立了相對集中的復(fù)議管轄體制。
依據(jù)現(xiàn)行《行政復(fù)議法》,對縣級(jí)以上地方政府部門的行為不服的,可以向本級(jí)政府或者上一級(jí)主管部門申請復(fù)議(《行政復(fù)議法》第12條),這種“條塊結(jié)合”的管轄體制存在諸多弊端,〔34〕同前注〔18〕。嚴(yán)重影響了復(fù)議作用的發(fā)揮。鑒于此,司法部《征求意見稿》第30條取消了地方政府部門的復(fù)議職責(zé),規(guī)定縣級(jí)以上地方政府管轄針對該縣級(jí)以上政府部門作出的行政行為不服的案件。這樣就將原來“條塊結(jié)合”的管轄體制改為“塊塊管轄”為主的管轄體制,即相對集中的復(fù)議管轄體制。
此外,《征求意見稿》第34條取消了地方性法規(guī)規(guī)定復(fù)議前置情形的權(quán)限,即將有權(quán)規(guī)定“先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟”的法律規(guī)范由“法律、法規(guī)”修改為“法律、行政法規(guī)”,有利于保障公民直接向法院起訴的權(quán)利。對于國務(wù)院部門和省級(jí)政府的自我管轄,以及五種“條條管轄”的特殊情形等管轄制度,《征求意見稿》未作修改??傮w而言,《征求意見稿》確立了相對集中的管轄體制,將原來“條塊結(jié)合”的管轄體制修改為以“塊塊管轄”為主、“條條管轄”為補(bǔ)充的管轄體制。
如前所述,行政復(fù)議管轄體制的組織法依據(jù)是行政機(jī)關(guān)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。地方政府部門對下級(jí)政府部門有領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和層級(jí)監(jiān)督權(quán),但是《征求意見稿》卻取消了地方政府部門的復(fù)議管轄權(quán),這可能會(huì)引發(fā)復(fù)議管轄權(quán)組織法依據(jù)方面的質(zhì)疑。其實(shí),雖然行政隸屬、領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和復(fù)議管轄權(quán)原則上是對應(yīng)的,但是也有例外。例如,省級(jí)政府和國務(wù)院部門的自我管轄權(quán)、國務(wù)院不管轄復(fù)議案件,以及對省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門的行為不服的實(shí)行選擇管轄,〔35〕《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第24條規(guī)定:“申請人對經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實(shí)行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門作出的具體行政行為不服的,可以選擇向該部門的本級(jí)人民政府或者上一級(jí)主管部門申請行政復(fù)議;省、自治區(qū)、直轄市另有規(guī)定的,依照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定辦理。”這些制度都表明行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和復(fù)議管轄權(quán)并不是必然對應(yīng)的。復(fù)議(管轄)權(quán)只是行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和層級(jí)監(jiān)督權(quán)的具體表現(xiàn)形式之一,而不是唯一形式,行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和層級(jí)監(jiān)督權(quán)可以通過其他制度形式得到具體落實(shí),如政績考核、行政指導(dǎo)等。換言之,有行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和層級(jí)監(jiān)督權(quán)也可以沒有復(fù)議管轄權(quán)?!?6〕甚至有觀點(diǎn)認(rèn)為,沒有行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系不構(gòu)成進(jìn)行復(fù)議監(jiān)督和管轄的障礙。同前注〔23〕,朱曉峰文。有觀點(diǎn)甚至認(rèn)為,行政復(fù)議權(quán)力并非必須基于行政隸屬關(guān)系,而是可以源于法律的直接授權(quán)?!?7〕參見郜風(fēng)濤主編:《行政復(fù)議法教程》,中國法制出版社2011年版,第72頁。
因此,從行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系和層級(jí)監(jiān)督權(quán)的角度講,取消地方政府部門的復(fù)議管轄權(quán)是說得通的。由地方政府相對集中管轄復(fù)議案件,既是基于行政隸屬和行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,是一級(jí)政府行使監(jiān)督權(quán)的要求,〔38〕同前注〔3〕,應(yīng)松年文。又是法律授權(quán)的結(jié)果。
《征求意見稿》將現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的復(fù)議管轄體制修改為相對集中的復(fù)議管轄體制(“塊塊管轄”),回應(yīng)了現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制存在的主要問題,有其進(jìn)步意義,既必要也可行。相對集中復(fù)議管轄的必要性體現(xiàn)為:
1.相對集中復(fù)議管轄是優(yōu)化復(fù)議資源配置的重要舉措。黨的十九屆四中全會(huì)指出,推進(jìn)機(jī)構(gòu)、職能、權(quán)限、程序、責(zé)任法定化,使政府機(jī)構(gòu)設(shè)置更加科學(xué)、職能更加優(yōu)化、權(quán)責(zé)更加協(xié)同。機(jī)構(gòu)和職能法定化、規(guī)范化是法治政府的基本內(nèi)容,也是建設(shè)法治政府的基本遵循。在現(xiàn)行行政復(fù)議“條塊結(jié)合”的管轄體制下,復(fù)議資源過于分散,“無案可辦”“無人辦案”的現(xiàn)象同時(shí)存在,而且行政復(fù)議機(jī)構(gòu)各自為政,只對本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé),復(fù)議工作人員缺乏嚴(yán)格科學(xué)的選拔制度,其培訓(xùn)、交流等項(xiàng)工作也沒有正常展開,〔39〕參見石佑啟、王成明:《論我國行政復(fù)議管轄體制的缺陷及其重構(gòu)》,載《環(huán)球法律評(píng)論》2004年第1期,第48頁。這都制約了行政復(fù)議作用的發(fā)揮。以致于在相對集中復(fù)議管轄改革前的義烏市,上級(jí)政府就有多達(dá)三十幾個(gè)部門對義烏市具有復(fù)議管轄權(quán)。其中市一級(jí)除市政府外,復(fù)議職能還分散在多個(gè)部門,平均下來,上級(jí)各部門的年受理案件數(shù)量僅為1.5件,義烏市本級(jí)的單個(gè)部門年平均辦案量僅為2件。在這種情況下,復(fù)議管轄權(quán)的分散配置實(shí)在是浪費(fèi)了大量的行政資源?!?0〕同前注〔25〕,劉莘、陳悅文,第55頁。
有鑒于此,《征求意見稿》第30條取消了上級(jí)主管部門管轄(特殊情形除外),確立了縣級(jí)以上地方政府相對集中的復(fù)議管轄體制(“塊塊管轄”)。一方面,將行政復(fù)議管轄權(quán)集中到縣級(jí)以上地方政府,大幅精簡行政復(fù)議機(jī)構(gòu)和人員,有利于節(jié)省行政復(fù)議的人力、物力、財(cái)力支出,優(yōu)化行政復(fù)議機(jī)構(gòu)配置。另一方面,將行政復(fù)議管轄權(quán)集中到縣級(jí)以上地方政府,能夠集中行政復(fù)議人員和工作隊(duì)伍,增強(qiáng)復(fù)議隊(duì)伍的穩(wěn)定性,為日后加強(qiáng)行政復(fù)議人員培訓(xùn),為復(fù)議人員制定統(tǒng)一的任職標(biāo)準(zhǔn),提高復(fù)議人員的專業(yè)素質(zhì)打下基礎(chǔ),有利于復(fù)議人員的專業(yè)化和職業(yè)化。例如,有專家對義烏市相對集中行政復(fù)議管轄權(quán)改革(“義烏模式”)的成效進(jìn)行了分析,指出“行政復(fù)議局通過建立行政復(fù)議專職隊(duì)伍,積極推動(dòng)復(fù)議人員的培訓(xùn)和專業(yè)化訓(xùn)練,人員素質(zhì)顯著提高”,〔41〕方宜圣、陳梟窈:《行政復(fù)議體制改革“義烏模式”思考》,載《行政法學(xué)研究》2016年第5期,第87-88頁。人力資源得到更好的整合,專門辦理復(fù)議案件的人員得到集中,行政復(fù)議工作質(zhì)量有效提升?!?2〕同前注〔25〕,劉莘、陳悅文,第55頁??傊瑢⑿姓?fù)議管轄權(quán)集中到縣級(jí)以上地方政府,能夠解決行政復(fù)議資源配置過于分散,“無案可辦”“無人辦案”的問題,有利于發(fā)揮行政復(fù)議的規(guī)模效應(yīng),推動(dòng)行政復(fù)議成為化解行政爭議的主渠道。
2.相對集中復(fù)議管轄是統(tǒng)一辦案標(biāo)準(zhǔn),實(shí)現(xiàn)“同案同判”的客觀要求?!巴竿小钡幕竞x是,類似案件類似處理。這里的“同案”,并非相同的案件,而是類似的案件?!?3〕參見雷磊:《如何理解“同案同判”——誤解及其澄清》,載《政法論叢》2020年第5期,第29-31頁?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第7條〔44〕《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第7條規(guī)定:“最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例,各級(jí)人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照?!敝傅囊彩恰邦愃瓢讣倍恰跋嗤讣薄!巴竿小睂τ诮y(tǒng)一法律適用,提高審判質(zhì)量,維護(hù)司法公正具有重要意義。而在現(xiàn)行行政復(fù)議“條塊結(jié)合”的管轄體制下,既存在不同復(fù)議機(jī)關(guān)對同一案件作出不同復(fù)議決定的矛盾,也存在不同復(fù)議機(jī)關(guān)對類似案件作出不同復(fù)議決定的情況,導(dǎo)致“同案不同判”,影響復(fù)議公信力。
《征求意見稿》第30條取消了上級(jí)主管部門管轄,確立了縣級(jí)以上地方政府相對集中的復(fù)議管轄體制(“塊塊管轄”)。復(fù)議案件基本上統(tǒng)一由縣級(jí)以上地方政府管轄,有權(quán)辦理復(fù)議案件的機(jī)關(guān)大大精簡,復(fù)議機(jī)關(guān)的辦案標(biāo)準(zhǔn)將會(huì)日益統(tǒng)一化、規(guī)范化,避免“同案不同判”。一方面,同一案件被兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)受理并作出決定的情況將會(huì)不復(fù)存在;另一方面,類似案件也多由同一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)審理,辦案標(biāo)準(zhǔn)和案件處理結(jié)果也將趨于一致。針對同一案件,作出兩個(gè)效力級(jí)別相同但內(nèi)容彼此沖突的復(fù)議決定的情況〔45〕同前注〔23〕,朱曉峰文。也不會(huì)再出現(xiàn)了??傊墩髑笠庖姼濉反_立縣級(jí)以上地方政府相對集中的復(fù)議管轄體制,有利于統(tǒng)一行政復(fù)議辦案標(biāo)準(zhǔn),有利于實(shí)現(xiàn)“同案同判”,增強(qiáng)行政復(fù)議的公信力,更好地保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益。
3.相對集中復(fù)議管轄是便民利民的現(xiàn)實(shí)需要。高效便民是行政活動(dòng)的基本要求。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理活動(dòng),應(yīng)當(dāng)提高辦事效率,提供優(yōu)質(zhì)服務(wù),方便公民、法人和其他組織?!?6〕參見馬懷德:《我國的行政法律制度》,載中國人大網(wǎng),http://www.npc.gov.cn/npc/c30834/202006/2377d96e89964d9aa23c af1012803920.shtml?from=singlemessage,2021年3月8日訪問。這既是依法行政的要求,又是保障公民合法權(quán)益的應(yīng)有之義。保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益是行政復(fù)議立法的根本目的,而方便行政相對人申請行政復(fù)議是立法目的的基本前提,在確立復(fù)議管轄體制時(shí),必須遵循方便行政相對人申請行政復(fù)議的原則。〔47〕參見石佑啟、楊勇萍編著:《行政復(fù)議法新論》,北京大學(xué)出版社2007年版,第105頁。
現(xiàn)行“條塊結(jié)合”的復(fù)議管轄體制下復(fù)議機(jī)關(guān)林立,不便于群眾找準(zhǔn)復(fù)議機(jī)關(guān)。而“條條管轄”下公民需要異地申請復(fù)議,又增加了不便。雖然《行政復(fù)議法》第15條和第18條規(guī)定了轉(zhuǎn)送制度,但是由于轉(zhuǎn)送的適用范圍有限,且轉(zhuǎn)送必然花費(fèi)更多時(shí)間,效率低下。這都導(dǎo)致高效便民原則在行政復(fù)議實(shí)踐中難以真正得到貫徹落實(shí)。
《征求意見稿》第30條取消了上級(jí)主管部門管轄,確立了縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄的體制(“塊塊管轄”)。一方面,公民不必再困擾于如何選擇復(fù)議機(jī)關(guān),只需要向地方政府申請即可;另一方面,公民申請復(fù)議不必前往外地,只需要在本地申請即可,大大節(jié)約了成本,〔48〕同前注〔25〕,劉莘、陳悅文,第55頁。還避免了矛盾上移,有利于就地就近解決糾紛。浙江省義烏市、廣東省佛山市、上海市(自由貿(mào)易區(qū))的相對集中復(fù)議管轄改革試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)表明,相對集中復(fù)議管轄后,行政相對人申請行政復(fù)議只需要向當(dāng)?shù)卣峤簧暾垥纯桑槐貫榱诉x擇和確定復(fù)議機(jī)關(guān)而大費(fèi)周折,這對于充分發(fā)揮行政復(fù)議的效能、保障行政相對人合法權(quán)益大有裨益??傊?,縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄更好地體現(xiàn)了便民原則。
4.相對集中復(fù)議管轄是增強(qiáng)復(fù)議公正性、發(fā)揮化解行政爭議主渠道作用的必然要求。公正需要一定形式,裁決者不獨(dú)立、不中立,就不具備足夠的公正形式。〔49〕同前注〔5〕,楊小君書,第142頁。行政復(fù)議與行政訴訟、行政賠償?shù)裙餐瑯?gòu)成了現(xiàn)代法治國家的行政救濟(jì)體系,是現(xiàn)代法治國家化解行政爭議的重要途徑,〔50〕參見姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2007年版,第415頁。是保護(hù)相對人合法權(quán)益、實(shí)現(xiàn)公平正義的基本法律制度之一。《征求意見稿》第1條〔51〕《征求意見稿》第1條規(guī)定:“為了防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)男姓袨?,保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,監(jiān)督和保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán),發(fā)揮行政復(fù)議化解行政爭議的主渠道作用,根據(jù)憲法,制定本法。”規(guī)定了“保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益”的立法目的,第3條〔52〕《征求意見稿》第3條規(guī)定:“行政復(fù)議工作應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),遵循合法、公正、公開、高效、便民、為民的原則,堅(jiān)持有錯(cuò)必糾,保障法律、法規(guī)、規(guī)章的正確實(shí)施?!币?guī)定了行政復(fù)議“公正、公開”的原則。
然而,在現(xiàn)行行政復(fù)議“條塊結(jié)合”的管轄體制下,復(fù)議機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性沒有保障,容易受到部門利益的干擾,難以確保復(fù)議的公正性。甚至在2018年發(fā)生的行政訴訟案件中,有68.4%的案件當(dāng)事人沒有選擇行政復(fù)議,直接尋求司法救濟(jì);同時(shí),當(dāng)年辦結(jié)的行政復(fù)議案件中,有34%又進(jìn)入了行政訴訟程序?!?3〕參見《新聞辦就2018年全國行政復(fù)議、行政應(yīng)訴總體情況舉行發(fā)布會(huì)》,載中國政府網(wǎng),http://www.gov.cn/xinwen/2019-03/26/content_5376998.htm,2020年3月8日訪問。行政復(fù)議公正性不足的弊端讓申請人望而卻步。
《征求意見稿》第30條取消了上級(jí)主管部門管轄,確立了縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄的管轄體制(“塊塊管轄”)。與上級(jí)主管部門相比,一級(jí)政府是綜合性行政機(jī)關(guān),其級(jí)別高于本級(jí)政府部門,也更加獨(dú)立,較少受到上級(jí)主管部門的干擾,更容易得到當(dāng)事人的理解和認(rèn)同?!?4〕參見王萬華:《以行政復(fù)議權(quán)集中行使為基礎(chǔ)重構(gòu)行政復(fù)議體制》,載《財(cái)經(jīng)法學(xué)》2015年第1期,第46頁。如此一來,上級(jí)主管部門難以再對下級(jí)部門實(shí)行部門保護(hù),“官官相護(hù)”、部門利益影響行政復(fù)議公正性的頑疾將會(huì)得到有效改善。例如,義烏市相對集中行政復(fù)議管轄權(quán)改革(“義烏模式”)成效顯著,行政復(fù)議局的設(shè)立有效地消除了內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的限制,行政編制、財(cái)政上的獨(dú)立很大程度上增強(qiáng)了行政復(fù)議局防御其他行政機(jī)關(guān)干預(yù)的能力。復(fù)議糾紛解決效率、案結(jié)事了率大大提高,復(fù)議局的權(quán)威性逐漸形成?!?5〕同前注〔41〕,方宜圣、陳梟窈文,第87頁。
而且,隨著行政復(fù)議委員會(huì)制度的全面鋪開,由縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄復(fù)議案件,方便統(tǒng)一聘請專家學(xué)者組成復(fù)議委員會(huì),這也為增強(qiáng)行政復(fù)議的公正性打下了基礎(chǔ)?!?6〕同前注〔3〕,應(yīng)松年文??傊?,《征求意見稿》確立的相對集中管轄體制對于增強(qiáng)行政復(fù)議的公正性,使行政復(fù)議成為解決行政爭議的主渠道,實(shí)質(zhì)化解行政爭議具有重要意義。
1.相對集中復(fù)議管轄已經(jīng)成為社會(huì)共識(shí)。社會(huì)各界對于修改行政復(fù)議法、確立相對集中行政復(fù)議管轄體制已經(jīng)形成了共識(shí)。2020年2月5日,中央全面依法治國委員會(huì)第3次會(huì)議審議通過《行政復(fù)議體制改革方案》,要求優(yōu)化行政復(fù)議資源配置,推進(jìn)相關(guān)法律法規(guī)修訂工作?!?7〕同前注〔2〕。早在2018年,行政復(fù)議法修改就列入十三屆全國人大常委會(huì)立法規(guī)劃。學(xué)界對于現(xiàn)行復(fù)議管轄體制存在的問題和困境有比較清醒的認(rèn)識(shí),對于相對集中行政復(fù)議管轄的可行性、必要性已達(dá)成共識(shí),改革行政復(fù)議管轄體制、相對集中復(fù)議管轄的理論條件已經(jīng)成熟?!?8〕同前注〔25〕,劉莘、陳悅文,第59-60頁;同前注〔54〕,王萬華文,第46-47頁。實(shí)務(wù)界對于改革行政復(fù)議管轄制度、相對集中復(fù)議管轄積極支持,并提出具體的改革意見建議?!?9〕參見許安標(biāo):《行政復(fù)議法實(shí)施二十周年回顧與展望》,載《中國法律評(píng)論》2019年第5期,第27頁。在社會(huì)輿論方面,現(xiàn)行復(fù)議管轄權(quán)過于分散,不便于人民群眾找準(zhǔn)復(fù)議機(jī)關(guān),公正性不足等問題,不利于保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益,人民群眾對于上述弊端有切身體會(huì)?!?0〕同前注〔18〕??梢?,相對集中行政復(fù)議管轄已經(jīng)成為社會(huì)共識(shí)。
2.地方改革試點(diǎn)工作為相對集中復(fù)議管轄提供了實(shí)踐基礎(chǔ)。相對集中復(fù)議管轄并非憑空創(chuàng)設(shè),而是地方集中復(fù)議管轄試點(diǎn)工作的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。
早在2008年,《國務(wù)院法制辦公室關(guān)于在部分省、直轄市開展行政復(fù)議委員會(huì)試點(diǎn)工作的通知》就開始部署改革試點(diǎn)。2010年,國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見》提出,“探索開展相對集中行政復(fù)議審理工作”。目前,全國已有二十余個(gè)省(區(qū)/市)進(jìn)行了集中復(fù)議管轄改革試點(diǎn),〔61〕參見曹鎏:《中國特色行政復(fù)議制度的嬗變與演進(jìn)》,法律出版社2020年版,第49-52頁。大致形成了三種做法:一是,全部集中,即將政府各部門的復(fù)議管轄權(quán),全部集中到一級(jí)政府;二是,部分集中,即只將部分政府部門的復(fù)議管轄權(quán)集中到政府統(tǒng)一行使;三是,不集中,即保持現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制不變。〔62〕同前注〔54〕,王萬華文,第39頁。從試點(diǎn)情況來看,集中復(fù)議管轄,能夠整合復(fù)議資源,統(tǒng)一辦案標(biāo)準(zhǔn),提高復(fù)議效能,便利公民申請復(fù)議,提高復(fù)議的公正性??梢哉f,相對集中復(fù)議管轄是成功可行的,也是必要的,有利于克服行政復(fù)議制度運(yùn)行中的弊端,發(fā)揮行政復(fù)議制度的優(yōu)勢。這些地方試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)為相對集中復(fù)議管轄奠定了良好的實(shí)踐基礎(chǔ)和制度基礎(chǔ),有必要認(rèn)真總結(jié),將之上升為法律規(guī)定在全國推廣。
3.相對集中行政處罰權(quán)為相對集中復(fù)議管轄提供了重要參照。為突破“條塊結(jié)合”的行政處罰體制對行政執(zhí)法成效的不利影響,早在1997年北京市宣武區(qū)便在國內(nèi)首先開展相對集中行政處罰權(quán)試點(diǎn),之后,相對集中行政處罰權(quán)試點(diǎn)范圍逐步擴(kuò)大。2021年修訂的《行政處罰法》第18條第1款以法律的形式進(jìn)一步明確了相對集中行政處罰權(quán)制度?!?3〕《行政處罰法》第18條第1款規(guī)定:“國家在城市管理、市場監(jiān)管、生態(tài)環(huán)境、文化市場、交通運(yùn)輸、應(yīng)急管理、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域推行建立綜合行政執(zhí)法制度,相對集中行政處罰權(quán)。”這對于合理配置執(zhí)法力量,促進(jìn)嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法具有重要意義。〔64〕相關(guān)研究參見王敬波:《相對集中行政處罰權(quán)改革研究》,載《中國法學(xué)》2015年第4期,第142-161頁。
相對集中行政處罰權(quán)制度的啟示意義,在于集中復(fù)議管轄的可行性、推進(jìn)步驟和基層經(jīng)驗(yàn)上。在可行性上,相對集中行政處罰權(quán)制度的成功確立表明相對集中行政職權(quán)是可行的,行政復(fù)議管轄權(quán)是行政職權(quán)的一種,相對集中于縣級(jí)以上地方政府行使也是可行的。在推進(jìn)步驟和基層經(jīng)驗(yàn)上,相對集中行政處罰權(quán)制度經(jīng)歷了先地方、后中央,循序漸進(jìn),逐步推廣的過程,相對集中行政復(fù)議管轄的地方試點(diǎn)已經(jīng)取得良好效果,下一步要把地方經(jīng)驗(yàn)做法上升為法律法規(guī)之規(guī)定,在全國范圍內(nèi)推廣,進(jìn)一步完善行政復(fù)議管轄體制。
4.域外立法經(jīng)驗(yàn)為相對集中復(fù)議管轄提供了重要借鑒。雖然美國、德國等西方國家比較強(qiáng)調(diào)法院在解決行政爭議方面的作用,但行政系統(tǒng)內(nèi)的爭議解決機(jī)制仍然在發(fā)揮作用。尤其是美國的行政法法官制度、英國的裁判所制度、德國的行政復(fù)議制度都強(qiáng)調(diào)案件審理機(jī)構(gòu)的中立性,避免來自行政機(jī)關(guān)的干擾,這一點(diǎn)值得我們參考。〔65〕參見曹鎏:《五國行政復(fù)議制度的啟示與借鑒》,載《行政法學(xué)研究》2017年第5期,第13-29頁。日本、韓國,以及我國臺(tái)灣地區(qū)十分重視行政復(fù)議(不服審查、訴愿)制度在行政爭議解決中的作用,行政系統(tǒng)內(nèi)解決爭議的制度比較完善,具有一定借鑒價(jià)值。就管轄體制而言,尤其是在韓國,一級(jí)政府統(tǒng)一設(shè)置行政復(fù)議機(jī)構(gòu),管轄復(fù)議案件,政府部門不設(shè)立復(fù)議機(jī)構(gòu);〔66〕參見呂艷濱:《韓國的行政復(fù)議制度》,載周漢華主編:《行政復(fù)議司法化:理論、實(shí)踐與改革》,北京大學(xué)出版社2005年版,第400-403頁。我國臺(tái)灣地區(qū)的“訴愿法”規(guī)定,地方政府部門不設(shè)置行政復(fù)議機(jī)構(gòu),而由一級(jí)地方政府統(tǒng)一管轄行政復(fù)議案件?!?7〕同前注〔54〕,王萬華文,第43-45頁。這些國家和地區(qū)的行政復(fù)議管轄制度表明,由一級(jí)政府管轄復(fù)議案件,政府部門不管轄復(fù)議案件,是可行的,也是必要的。而且行政復(fù)議管轄制度的設(shè)置要考慮復(fù)議機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)的中立性,避免受到行政機(jī)關(guān),尤其是上級(jí)政府部門的不當(dāng)干擾,以維護(hù)復(fù)議的公正性??梢?,域外立法經(jīng)驗(yàn)為我國相對集中復(fù)議管轄提供了重要借鑒。
《征求意見稿》關(guān)于相對集中復(fù)議管轄的規(guī)定,對于保障行政復(fù)議公正、高效化解行政爭議具有重要意義。但就發(fā)揮行政復(fù)議化解行政爭議主渠道作用而言,《征求意見稿》規(guī)定的管轄體制仍存在一定不足之處,需要進(jìn)一步完善。
《征求意見稿》將“條塊管轄”修改為縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄的管轄體制(“塊塊管轄”),但是仍然保留了海關(guān)、金融、外匯管理、稅務(wù)、國家安全機(jī)關(guān)等5種“條條管轄”的特殊情形。之所以保留五種“條條管轄”的特殊情形,一方面,是考慮到這些復(fù)議機(jī)關(guān)與復(fù)議被申請人之間存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,尤其是海關(guān)、金融、外匯管理等行政機(jī)關(guān)與被申請人是垂直領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,稅務(wù)等行政機(jī)關(guān)與被申請人是以中央為主與地方政府雙重領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。而且由于上級(jí)主管部門對相關(guān)行政領(lǐng)域更加專業(yè),由其管轄復(fù)議案件更加具有專業(yè)性。涉及國家安全機(jī)關(guān)的復(fù)議案件也由上級(jí)政府部門管轄,是出于保守國家秘密,維護(hù)國家安全的考慮。另一方面,地方試點(diǎn)的經(jīng)驗(yàn)也表明,集中復(fù)議管轄改革是一項(xiàng)重大體制改革,不能一蹴而就,需要循序漸進(jìn)?!?8〕例如,從北京市的試點(diǎn)情況看,朝陽區(qū)、海淀區(qū)、西城區(qū)的發(fā)展相對較快,而昌平區(qū)發(fā)展很慢。同上注,王萬華文。因此,《征求意見稿》只是確立了相對集中的復(fù)議管轄權(quán),而非全部集中,保留了五種“條條管轄”的特殊情形。
但是,正如上文所述,雖然復(fù)議管轄權(quán)基于行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,但是后者卻不必然體現(xiàn)在復(fù)議管轄權(quán)上,二者不必一一對應(yīng),允許有例外情況。沒有領(lǐng)導(dǎo)權(quán)也可以管轄相關(guān)復(fù)議案件,〔69〕有觀點(diǎn)認(rèn)為,行政復(fù)議權(quán)力并非必須基于領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,而是法律的直接授權(quán)。同前注〔37〕,郜風(fēng)濤書。沒有行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系并不構(gòu)成進(jìn)行復(fù)議監(jiān)督的障礙。〔70〕同前注〔23〕,朱曉峰文。其理由在于,行政組織法規(guī)定的職權(quán)和職責(zé)是行政復(fù)議管轄體制的重要依據(jù),但并非唯一依據(jù)。便民原則、維護(hù)依法行政、實(shí)質(zhì)化解行政爭議等也是確定復(fù)議管轄體制的重要依據(jù)?!墩髑笠庖姼濉返?條便規(guī)定了保護(hù)行政相對人合法權(quán)益、監(jiān)督和保障依法行政、化解行政爭議的立法目的?!?1〕《征求意見稿》第1條規(guī)定:“為了防止和糾正違法的或者不當(dāng)?shù)男姓袨?,保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,監(jiān)督和保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán),發(fā)揮行政復(fù)議化解行政爭議的主渠道作用,根據(jù)憲法,制定本法?!庇袑W(xué)者指出,確立復(fù)議管轄體制需要遵循四項(xiàng)原則:方便相對人提起復(fù)議;維護(hù)依法行政;及時(shí)妥善解決行政爭議;有利于解決專業(yè)性、技術(shù)性較強(qiáng)的行政爭議?!?2〕參見張?jiān)剑骸缎姓?fù)議法學(xué)》,中國法制出版社2007年版,第200-202頁。還有學(xué)者指出,確立復(fù)議管轄體制需要遵循三項(xiàng)原則:方便相對人提起復(fù)議;維護(hù)依法行政;原則性與靈活性相結(jié)合的原則?!?3〕同前注〔47〕,石佑啟、楊勇萍書,第105-106頁。涉及海關(guān)、金融、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的機(jī)關(guān)的復(fù)議案件,如果由上級(jí)主管部門管轄的話,會(huì)導(dǎo)致復(fù)議資源的分散和浪費(fèi);這些復(fù)議機(jī)關(guān)往往在外地,不方便當(dāng)事人申請復(fù)議;尤其是部門利益會(huì)影響復(fù)議公正性,難以監(jiān)督依法行政,也不利于實(shí)質(zhì)化解行政爭議。因此,雖然對涉及海關(guān)、金融、外匯管理等行政機(jī)關(guān)的復(fù)議案件實(shí)行一級(jí)政府集中管轄缺乏組織法基礎(chǔ),但對申請人而言,更加方便,也更加公正,有利于促進(jìn)依法行政和實(shí)質(zhì)化解行政爭議。此外,從“有原則就有例外”的角度講,行政復(fù)議法授予一級(jí)政府管轄涉及垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)的復(fù)議案件,雖然缺乏組織法依據(jù),但卻是行政復(fù)議法以法律的形式作出的一種特別授權(quán)和例外規(guī)定,也并非無法可依。
必須看到,“條條管轄”模式存在復(fù)議資源分散、不方便當(dāng)事人選擇復(fù)議機(jī)關(guān)、“同案不同判”,以及公正性不足等問題,最終不利于行政復(fù)議成為解決行政爭議的主渠道。因此,從整合復(fù)議資源、便利當(dāng)事人申請、促進(jìn)“同案同判”和增強(qiáng)復(fù)議公正性的角度出發(fā),未來時(shí)機(jī)成熟時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮取消“條條管轄”的特殊情形,將復(fù)議管轄權(quán)全部集中到一級(jí)政府,建立“塊塊管轄”的新的復(fù)議管轄格局。
英國哲學(xué)家培根曾說:“一次不公正的裁判,其惡果甚至超過十次犯罪,因?yàn)榉缸镫m然是冒犯法律——好比污染了水流,而不公正的裁判則毀壞法律——好比污染了水源。”〔74〕[英]弗蘭西斯·培根:《論司法》,載《培根論說文集》,水天同譯,商務(wù)印書館1983年版,第193頁。這個(gè)道理同樣適用于行政復(fù)議?!墩髑笠庖姼濉穼ⅰ皸l塊結(jié)合”的管轄體制修改為縣級(jí)以上地方政府相對集中管轄的管轄體制(“塊塊管轄”),對于解決現(xiàn)行復(fù)議管轄體制存在的問題具有重要意義,但仍存在公正性不足的問題。一方面,作為復(fù)議機(jī)關(guān)的地方政府是被申請人的上級(jí)機(jī)關(guān),二者往往處在同一個(gè)地區(qū),處于同一個(gè)“地方關(guān)系網(wǎng)”和“熟人社會(huì)”中,很可能受到地方各方面因素的影響而作出不公正的復(fù)議決定。另一方面,作為復(fù)議機(jī)關(guān)的地方政府受政績考核評(píng)價(jià)體系等因素的影響,可能會(huì)將經(jīng)濟(jì)發(fā)展等因素置于法治等因素的考量之上,進(jìn)而在復(fù)議案件中偏向于重點(diǎn)“保護(hù)”與經(jīng)濟(jì)發(fā)展密切相關(guān)的主體。也就是說,一級(jí)政府的自身利益也可能影響行政復(fù)議的公正性。例如,由于公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人在地方黨政系統(tǒng)中處于較高地位,由地方政府管轄針對公安機(jī)關(guān)的復(fù)議案件很有可能受到不當(dāng)干擾;針對司法行政部門的復(fù)議案件雖然由一級(jí)政府管轄,但具體辦理案件的復(fù)議機(jī)構(gòu)則可能是司法行政部門本身,難免招致“自己作自己案件的法官”的質(zhì)疑,違反了自然公正原則。
對此,一種思路是,考慮將涉及司法行政部門自身的復(fù)議案件、公安系統(tǒng)的復(fù)議案件,以及其他可能存在明顯獨(dú)立性不足的相關(guān)案件交由上級(jí)主管部門管轄?!?5〕同前注〔4〕,曹鎏文。如此可以逸脫地方保護(hù)主義的牢籠,但又會(huì)引發(fā)“條條管轄”、部門利益的諸多弊病。另一種思路是,堅(jiān)持集中管轄的思路,通過完善審理主體、審理程序等體制機(jī)制,確保復(fù)議機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、公正性。如建立避免公安機(jī)關(guān)、司法行政部門干預(yù)行政復(fù)議的體制機(jī)制,由一級(jí)政府的其他機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審理涉及司法行政部門的復(fù)議案件等。
此外,相對集中復(fù)議管轄后,一級(jí)政府在處理以政府部門為被申請人的復(fù)議案件時(shí),可能會(huì)存在經(jīng)驗(yàn)缺乏和專業(yè)性不足的問題,〔76〕同前注〔25〕,劉莘、陳悅文,第57頁;劉赫喆:《集中行政復(fù)議權(quán)的可行性分析——以山東省為例》,載《山東社會(huì)科學(xué)》2018年第5期,第134頁。這確實(shí)會(huì)在一定程度上影響復(fù)議案件的質(zhì)量。對此,可以通過對不同案件進(jìn)行分類處理,加強(qiáng)學(xué)習(xí)和培訓(xùn)等增強(qiáng)處理相關(guān)案件的專業(yè)性,還可以借助大數(shù)據(jù)的手段,對類案進(jìn)行類似處理。對于重大、疑難、復(fù)雜或者專業(yè)性強(qiáng)的案件,還可以提請行政復(fù)議委員會(huì)提出咨詢意見??傊诮?jīng)驗(yàn)不足和專業(yè)性問題上,作為復(fù)議機(jī)關(guān)的一級(jí)政府和人民法院具有相似性,法院能處理好的,作為復(fù)議機(jī)關(guān)的一級(jí)政府沒有理由處理不好。
自然正義原則有兩項(xiàng)基本要求,一是,當(dāng)作出對一個(gè)人不利的裁判時(shí)應(yīng)當(dāng)聽取其意見;二是,任何人不能作自己案件的法官。〔77〕參見[英]威廉·韋德:《行政法》,徐炳等譯,中國大百科全書出版社1997年版,第95頁?!墩髑笠庖姼濉返?條也規(guī)定了行政復(fù)議工作應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持公正原則?!?8〕《征求意見稿》第3條規(guī)定:“行政復(fù)議工作應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),遵循合法、公正、公開、高效、便民、為民的原則,堅(jiān)持有錯(cuò)必糾,保障法律、法規(guī)、規(guī)章的正確實(shí)施?!?/p>
在自我管轄問題上,《征求意見稿》延續(xù)了現(xiàn)有的規(guī)定,對于國務(wù)院部門和省級(jí)政府的自我管轄權(quán),以及對自我管轄的復(fù)議決定不服向人民法院提起訴訟或申請國務(wù)院二次裁決的制度,未作任何修改。之所以規(guī)定省部級(jí)機(jī)關(guān)的自我管轄,主要原因有二:其一,國務(wù)院是最高國家行政機(jī)關(guān),要從全局上處理行政事務(wù)。如果規(guī)定國務(wù)院管轄復(fù)議案件,可能不勝其煩,影響國務(wù)院的正常工作?!?9〕參見楊景宇:《關(guān)于〈中華人民共和國行政復(fù)議法(草案)〉的說明》,1998年10月27日在第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議上。其二,省部級(jí)行政機(jī)關(guān)的層次較高,人員素質(zhì)也較高,理應(yīng)依法作出復(fù)議決定,而且對其復(fù)議決定不服的還可以向法院尋求救濟(jì)?!?0〕參見李伯勇:《全國人大法律委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國行政復(fù)議法(草案)〉修改情況的匯報(bào)》,1998年12月23日在第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議上。
然而對此尚需認(rèn)真研究。首先,國務(wù)院管轄的行政復(fù)議案件本身數(shù)量有限,即使將現(xiàn)在由省部級(jí)自我管轄的案件改由國務(wù)院管轄,案件數(shù)量也不會(huì)增長太多。 2019年以省部級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告的行政訴訟案件為21 954件,以省部級(jí)行政機(jī)關(guān)為被申請人的復(fù)議案件為5 765件,同期國務(wù)院裁決的復(fù)議案件總共只有674件,〔81〕參見《2019年全國行政復(fù)議、行政應(yīng)訴案件統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)》,載中華人民共和國司法部、中國政府法制信息網(wǎng),http://www.moj.gov.cn/organization/content/2020-09/29/560_3257263.html,2021年3月8日訪問。這表明當(dāng)事人對于申請國務(wù)院裁決的需求并不是很大??紤]到國務(wù)院復(fù)議決定為終局決定,部分當(dāng)事人會(huì)選擇行政訴訟途徑。其次,國務(wù)院管轄受理的行政復(fù)議案件,具體處理機(jī)構(gòu)仍是國務(wù)院復(fù)議機(jī)構(gòu),即使案件有所增加,仍可通過增加配備相應(yīng)復(fù)議資源來解決“案多人少”的矛盾。再次,由國務(wù)院管轄行政復(fù)議案件后,可以把國務(wù)院部門和省級(jí)政府的相關(guān)復(fù)議資源集中到國務(wù)院復(fù)議機(jī)構(gòu),以有效處理國務(wù)院管轄的復(fù)議案件。此外,時(shí)機(jī)成熟時(shí),還可以考慮借鑒最高人民法院巡回審判制度,建立巡回行政復(fù)議制度。這既可以有效配置國務(wù)院復(fù)議資源,又方便了當(dāng)事人申請復(fù)議,還有利于就地解決糾紛。
改革省部級(jí)行政機(jī)關(guān)自我復(fù)議管轄制度還有一個(gè)公正性的考慮。自我管轄就是“自己做自己案件的法官”,存在不公正風(fēng)險(xiǎn)。一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力,這是萬古不易的一條真理?!?2〕參見[法]孟德斯鳩:《論法的精神》(上),張雁深譯,商務(wù)印書館1961年版,第154頁。所謂省部級(jí)行政機(jī)關(guān)的層次較高,人員素質(zhì)也較高,理應(yīng)依法作出復(fù)議決定的說法很難成立。其實(shí),在這種自我管轄的制度下,省級(jí)政府和國務(wù)院部門實(shí)際上成了自己案件的法官,違背了自然正義的原則,不利于保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益,有損行政復(fù)議的公信力。因此,從增強(qiáng)復(fù)議公正性的角度看,應(yīng)當(dāng)取消省級(jí)政府和國務(wù)院部門的自我管轄制度,以及對自我管轄不服而申請國務(wù)院二次裁決的制度,改由國務(wù)院管轄以省級(jí)政府和國務(wù)院部門為被申請人的復(fù)議案件,由國務(wù)院行政復(fù)議機(jī)構(gòu)具體處理相關(guān)復(fù)議案件。如此可以避免省級(jí)政府和國務(wù)院部門自我管轄受到的公正性質(zhì)疑,也有利于解決行政復(fù)議公信力不足的難題。當(dāng)然,考慮到國務(wù)院地位的特殊性,確立這類行政復(fù)議決定的終局性也是必要的。
需要補(bǔ)充說明的是,《征求意見稿》仍然保留了國務(wù)院部門對涉及其依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu),以及由其管理的法律、法規(guī)授權(quán)的組織的行政復(fù)議案件的管轄權(quán)。對此,從“條條管轄”的弊端、集中管轄的優(yōu)勢的角度觀之,應(yīng)當(dāng)盡快廢除國務(wù)院部門的管轄權(quán),統(tǒng)一由國務(wù)院管轄,以優(yōu)化復(fù)議資源配置,增強(qiáng)復(fù)議的公正性。
行政復(fù)議制度的發(fā)展,必須解決行政復(fù)議管轄體制這個(gè)關(guān)鍵問題。無論是高維持率、高訴訟率,還是行政復(fù)議中的其他亂象,很大程度上都和行政復(fù)議管轄體制不完善、不健全有關(guān)?!墩髑笠庖姼濉反_立了相對集中的行政復(fù)議管轄體制(“塊塊管轄”),能夠在一定程度上克服現(xiàn)行行政復(fù)議管轄體制的弊端。依據(jù)《征求意見稿》,當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的,有權(quán)向人民法院提起行政訴訟。但是,我國行政訴訟上訴率、申訴率、信訪率高,和服判息訴率低的事實(shí)表明,通過行政訴訟來實(shí)質(zhì)化解行政爭議還有很長一段路要走,立案難、審理難、執(zhí)行難的問題還在一定程度上困擾著行政審判。
由于行政復(fù)議制度正處于完善的過程中,尚不能充分發(fā)揮行政爭議化解主渠道作用,更不能取代行政審判。但可以預(yù)見的是,當(dāng)行政復(fù)議制度發(fā)展到較高水平,成為解決行政爭議的主渠道時(shí),行政系統(tǒng)處理行政爭議的能力和公正性將大大提升。此時(shí),可以考慮對行政復(fù)議決定不服的,由行政法院管轄。具體而言,有兩種思路:一是從現(xiàn)有的法院系統(tǒng)中分離出行政審判系統(tǒng)來組建專門行政法院,〔83〕參見馬懷德、解志勇:《行政訴訟案件執(zhí)行難的現(xiàn)狀及對策——兼論建立行政法院的必要性與可行性》,載《法商研究》1999年第6期,第36頁。這是從司法角度構(gòu)建行政法院的一種可行且必要的思路;另一種可行的思路是,從行政的角度出發(fā),把行政復(fù)議打造成中國的行政法院。
集中復(fù)議管轄體制為在行政系統(tǒng)內(nèi)設(shè)立行政法院提供了制度基礎(chǔ)。一方面,復(fù)議集中管轄后,行政復(fù)議管轄體制越來越類似于司法管轄體制,有利于復(fù)議管轄體制演變?yōu)樾姓ㄔ汗茌狊w制,為在行政系統(tǒng)內(nèi)設(shè)立行政法院提供了管轄體制方面的制度基礎(chǔ)。另一方面,集中復(fù)議管轄后,行政復(fù)議資源(包括復(fù)議機(jī)構(gòu)、人、財(cái)、物)配置得到整合和優(yōu)化,這為設(shè)立行政法院提供了組織基礎(chǔ);集中復(fù)議管轄統(tǒng)一了辦案標(biāo)準(zhǔn),減少了部門利益的干擾,增強(qiáng)了復(fù)議的公正性,為設(shè)立行政法院打下了公正性基礎(chǔ)。而且,集中復(fù)議管轄還有利于行政復(fù)議委員會(huì)的設(shè)置和聽證等程序的應(yīng)用。集中管轄后,復(fù)議資源得到整合,各級(jí)復(fù)議機(jī)關(guān)聘請復(fù)議委員會(huì)和舉行聽證等程序的能力大大增強(qiáng)。而復(fù)議委員會(huì)和聽證等程序的設(shè)置對于健全行政復(fù)議組織、增強(qiáng)復(fù)議的公正性大有裨益。所以,集中管轄通過方便聘請復(fù)議委員會(huì)和舉行聽證等程序健全了行政復(fù)議組織,并且間接提升了復(fù)議的公正性。這為行政復(fù)議演變?yōu)樾姓到y(tǒng)內(nèi)的行政法院提供了組織基礎(chǔ)和公正性基礎(chǔ)。
基于我國“強(qiáng)政府、弱法院”的權(quán)力格局,處于弱勢地位的法院很難有效監(jiān)督行政機(jī)關(guān),因此,由行政機(jī)關(guān)管轄對復(fù)議決定不服的案件,進(jìn)而在行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立行政法院就很有必要。一方面,法院監(jiān)督行政機(jī)關(guān)效果不佳是客觀事實(shí)。對行政復(fù)議決定進(jìn)行監(jiān)督,進(jìn)而建立行政法院,如果不能從法院系統(tǒng)進(jìn)行突破,可以考慮從行政系統(tǒng)進(jìn)行突破?!?4〕參見王靜:《行政復(fù)議制度的改革完善與發(fā)展方向》,載《理論與改革》2010年第3期,第125頁。這也有利于解決法院不敢監(jiān)督、不想監(jiān)督、司法不公等難題。另一方面,由行政機(jī)關(guān)管轄對復(fù)議決定不服的案件,進(jìn)而在行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立行政法院,也有利于發(fā)揮“強(qiáng)行政”的優(yōu)勢。在行政機(jī)關(guān)的支持下,設(shè)立在行政系統(tǒng)內(nèi)的行政法院可以充分發(fā)揮專業(yè)性強(qiáng)的優(yōu)勢,運(yùn)用行政資源有效解決行政爭議。法國便是在普通法院之外,由行政機(jī)關(guān)設(shè)立獨(dú)立的行政法院來解決行政爭議。在他們看來,裁決行政糾紛就是行政本身,禁止普通法院干涉行政?!?5〕參見王名揚(yáng):《法國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1988年版,第551頁。這為我國行政復(fù)議管轄制度的改革和行政法院的設(shè)立提供了很好的參照。
不過,由行政機(jī)關(guān)管轄對復(fù)議決定不服的案件,進(jìn)而在行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立行政法院,必然面對獨(dú)立性的質(zhì)疑。例如,英國學(xué)者戴雪批評(píng)法國行政法院讓行政機(jī)關(guān)適用特別的規(guī)則,賦予行政機(jī)關(guān)特權(quán)。〔86〕參見[法]勒內(nèi)·達(dá)維:《英國法與法國法:一種實(shí)質(zhì)性比較》,潘華仿等譯,清華大學(xué)出版社2002年版,第100頁。就這種疑慮而言,可以通過調(diào)整行政法院的組成和運(yùn)行等來確保其獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),使其依法行使行政案件的管轄權(quán)和審判權(quán)。事實(shí)上,法國行政法院能夠獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)、不受實(shí)際行政的干涉也是一個(gè)很好的參照?!?7〕同前注〔85〕,王名揚(yáng)書,第556頁。
《行政復(fù)議法》實(shí)施20多年來,終于迎來了大修。行政復(fù)議管轄體制是行政復(fù)議制度的關(guān)鍵問題和核心環(huán)節(jié),也是本次行政復(fù)議法修改的重頭戲。司法部《征求意見稿》為落實(shí)中央全面依法治國委員會(huì)第3次會(huì)議審議通過的《行政復(fù)議體制改革方案》,對現(xiàn)行行政復(fù)議法的管轄條款進(jìn)行了修改。復(fù)議管轄體制的進(jìn)一步發(fā)展,需要在行政復(fù)議、行政訴訟與行政賠償?shù)刃姓m紛解決體系的大框架下進(jìn)行,尤其要著眼于把行政復(fù)議打造成為化解行政爭議的主渠道的立法宗旨和目標(biāo)定位,明確復(fù)議管轄體制的一般原則和考量因素。相信行政復(fù)議管轄體制的改革必將推動(dòng)行政復(fù)議發(fā)揮解決行政爭議的主渠道作用,為建設(shè)公正高效、便民為民的中國特色社會(huì)主義行政復(fù)議制度奠定堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。