河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院 王可

引言

分析出庭作證的證人制度中存在的問(wèn)題，有多項(xiàng)重要的意義：第一個(gè)是促進(jìn)司法公正，公平正義的實(shí)現(xiàn)需要以程序正義為前提，而證人在法庭上作證就是實(shí)現(xiàn)程序正義的有效途徑；第二是有助于我國(guó)以審判為中心的刑事訴訟改革；第三是幫助公民提高法律意識(shí)，在社會(huì)上樹(shù)立正確的價(jià)值觀。

1 《刑事訴訟法》中關(guān)于證人出庭作證的規(guī)定

2012 年對(duì)《刑事訴訟法》的修訂是以打擊犯罪和保護(hù)人權(quán)的原則為基礎(chǔ)的。證人在法庭作證的規(guī)定在落實(shí)保護(hù)人權(quán)的精神方面也取得了顯著的進(jìn)展。第一，加入證人出庭作證的新條件，以及強(qiáng)制證人出庭作證的規(guī)定。這有助于優(yōu)化過(guò)去證人不主動(dòng)出庭的情況，并且加大關(guān)于對(duì)證人的保護(hù)，新增在特殊情況下保護(hù)證人，證人的補(bǔ)助，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了對(duì)證人保護(hù)的加強(qiáng)。但是2018年刑訴法卻對(duì)于出庭作證的證人沒(méi)有其他立法規(guī)定。

1.1 刑事證人的概念

大陸法系中一般對(duì)刑事證人定義為自己通過(guò)觀察、感知的事實(shí)進(jìn)行陳述的第三人[1]?？梢耘c我國(guó)實(shí)際相結(jié)合，對(duì)證人的概念進(jìn)行定義。證人是指除當(dāng)事人外，在法庭中直接表達(dá)對(duì)案件事實(shí)的看法的自然人。分析刑事證人的概念，對(duì)于研究刑事證人的資格和作證行為具有重要意義。

1.2 刑事證人的資格

證人的資格是證人能夠作證的前提，也是其參與審判的前提。刑訴法第六十二條對(duì)我國(guó)證人資格做了立法規(guī)定。只要未成年人能夠分辨是非，并在我國(guó)刑事訴訟實(shí)踐中正確地表達(dá)自己，未成年人就可以作證。其理論只要證人具有解釋事實(shí)的表達(dá)能力，不論行為能力，即可以在法庭上自主作證，他就應(yīng)該有資格成為證人。

1.3 出庭作證的意義

在刑事訴訟中，證人出庭提供作證不僅是程序正義的實(shí)現(xiàn)，對(duì)辯方合法權(quán)益的有效保護(hù)，更是實(shí)體正義的必經(jīng)之路。這一制度的意義是多方面的。

首先這一制度是直接言詞原則的體現(xiàn)，法庭上會(huì)對(duì)證人證言等一切證據(jù)材料進(jìn)行調(diào)查以及認(rèn)定，體現(xiàn)的是公正與效率，[2]是其他訴訟原則的保障基礎(chǔ)。雙方平等抗辯的前提要求雙方都應(yīng)享有平等的權(quán)利，以便在執(zhí)行直接言詞原則的基礎(chǔ)上陳述、舉證和質(zhì)證。出庭作證的問(wèn)題不僅為了解決出庭率低下，最終目的是為了保障質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，這才是促進(jìn)證人制度完善的意義[3]。

其次促進(jìn)庭審實(shí)質(zhì)化進(jìn)程。證人出庭保障的是庭審中控辯對(duì)抗的完善[4]。不僅保護(hù)辯護(hù)人的質(zhì)問(wèn)權(quán)利，而且反映了刑事訴訟中證人證詞制度的逐步完善，對(duì)庭審的實(shí)質(zhì)化起到了一定的作用。無(wú)論如何實(shí)現(xiàn)審判的實(shí)質(zhì)化，出庭作證的證人都是推動(dòng)審判的實(shí)質(zhì)化進(jìn)程的重要一環(huán)。

2 刑事證人出庭作證存在的問(wèn)題

2.1 證人出庭率低

我國(guó)刑事訴訟案件中，證人出庭率一直不高。有學(xué)者對(duì)其所處地區(qū)的法院進(jìn)行了數(shù)據(jù)分析，在2018 年共831 份判決中隨機(jī)抽取100 份中有79 份包含了證人證言的內(nèi)容，卻都不存在證人出庭[4]?？梢钥闯?，在2012 年刑訴法加入這些改革措施六年后，證人出庭問(wèn)題依然嚴(yán)重。

2.2 以書(shū)面證言代替證人出庭作證

書(shū)面證言代替，就是控方以書(shū)面形式向人民法院提交證人證言，質(zhì)證中的證人證詞也由人民檢察院進(jìn)行宣讀證人證言的內(nèi)容和有關(guān)的事項(xiàng)，最后詢(xún)問(wèn)被告人是否同意。

書(shū)面證言通常適用于速裁程序和簡(jiǎn)易程序，可以省略審訊證人的具體程序。但在實(shí)踐中，不乏以書(shū)面形式替代證人證詞用在普通程序中，這是一種較為普遍的現(xiàn)象?？剞q雙方的對(duì)抗，才能保護(hù)被告的質(zhì)證權(quán)利，減少冤假錯(cuò)案的發(fā)生，因此必須解決在法庭上僅使用書(shū)面證言的問(wèn)題。

2.3 保障措施規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)

《刑事訴訟法》第六十五條針對(duì)的只是證人“交通、住宿、就餐”等基本的費(fèi)用，而且沒(méi)有鼓勵(lì)措施。第六十三條和第六十四條則是簡(jiǎn)單規(guī)定了對(duì)證人及親友的保護(hù)，必須對(duì)危害行為追究刑事責(zé)任。沒(méi)有關(guān)于證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的具體規(guī)定、證人作證后的保護(hù)措施以及在不同情況下適用各種保護(hù)措施的詳細(xì)規(guī)定。

盡管對(duì)各公檢法機(jī)關(guān)保障證人安全做了規(guī)定，但沒(méi)有具體保障規(guī)定，實(shí)踐中威脅證人、甚至打擊殺害的情況也會(huì)發(fā)生[5]。另外，證人會(huì)選擇與其相關(guān)或者有利的訴訟行為，出席法庭作證不僅不會(huì)增加證人的利益，還要證人付出更多的時(shí)間，甚至?xí)粌蛇叜?dāng)事人打擊報(bào)復(fù)，從而導(dǎo)致證人主觀上不愿出庭作證。

3 對(duì)實(shí)踐中問(wèn)題的改進(jìn)措施

現(xiàn)行訴訟法中證人出庭制度在實(shí)施上有著上述問(wèn)題，嚴(yán)重影響了我國(guó)司法制度的發(fā)展進(jìn)步，本文根據(jù)所提出的問(wèn)題提出對(duì)應(yīng)的見(jiàn)解。

3.1 證人的護(hù)措施

對(duì)于被告人近親屬和一些從事特定職業(yè)的從業(yè)人員，國(guó)外立法慣例通常是免除其作證義務(wù)，因?yàn)樵诎l(fā)現(xiàn)案件事實(shí)真相之外，存在另外一些更為重要的價(jià)值，如家庭倫理、職業(yè)信任[6]。保護(hù)證人非常必要的，保護(hù)證人的立法目的是通過(guò)保護(hù)證人來(lái)實(shí)現(xiàn)全面的作證行為。近親屬在證人作證時(shí)通常是最危險(xiǎn)的群體，因此應(yīng)涵蓋對(duì)近親屬的保護(hù)。

3.2 規(guī)定書(shū)面證言的證明力

有必要強(qiáng)調(diào)庭審證言?xún)?yōu)先原則，明確證人當(dāng)庭證言的法律效力原則上應(yīng)當(dāng)優(yōu)于書(shū)面證言，一般情況下對(duì)出庭作證的證人證言應(yīng)當(dāng)予以采納，但對(duì)于證人拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，其書(shū)面證言是否一概排除尚須區(qū)分不同情況，不能一概予以排除[7]。書(shū)面證言的直接運(yùn)用不符合直接言詞原則的要求，事實(shí)證據(jù)不像在法庭上作證的證人那樣可靠。書(shū)面證人證詞的證明力效果應(yīng)少于法庭上證人的證言，這在確定案件事實(shí)和審判過(guò)程中可以發(fā)揮重要作用。

3.3 保障被告人質(zhì)權(quán)

盡管以法律手段促使證人出庭并且賦予刑事被告人對(duì)質(zhì)權(quán)的做法十分普遍，中國(guó)的法律卻既未規(guī)定證人必須出庭的具體情形，也未賦予被告人與不利于己的證人對(duì)質(zhì)的權(quán)利[8]。這種沒(méi)有對(duì)質(zhì)權(quán)的刑事訴訟制度，不可避免對(duì)于人權(quán)的保障相對(duì)忽略。被告人質(zhì)權(quán)是刑訴程序中不可忽略的一環(huán)，加大對(duì)被告人質(zhì)權(quán)的保護(hù)力度，更有利于實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義。

4 結(jié)論

出庭作證問(wèn)題是實(shí)踐中長(zhǎng)期存在的問(wèn)題，其內(nèi)容在《刑事訴訟法》第三次修訂中并未得到進(jìn)一步完善。本文以對(duì)法庭刑事證人問(wèn)題的理解為證，從諸多方面對(duì)其原因進(jìn)行了深入的分析，發(fā)現(xiàn)證人出庭率低、實(shí)踐中存在的以書(shū)面證言替代證人證詞的情況以及對(duì)證人的保障過(guò)于籠統(tǒng)的問(wèn)題。解決證人出庭作證難的問(wèn)題任重道遠(yuǎn)，絕不是一朝一夕可以改善的。文中只在法律層面進(jìn)行了探討，對(duì)證人的鼓勵(lì)與教育是法治與德治相結(jié)合的宏偉愿景。