孫永昌

國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作江蘇中心 江蘇蘇州 215000

1 專利在并購中的作用

并購，即兼并和收購的總稱。兼并是指一個(gè)企業(yè)用現(xiàn)金、證券或其他形式購買企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種經(jīng)濟(jì)行為[1]。并購的目的是從企業(yè)戰(zhàn)略角度出發(fā)，企業(yè)的戰(zhàn)略是從全局考慮謀劃實(shí)現(xiàn)全局目標(biāo)的規(guī)劃。而并購中往往會(huì)涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的部分，尤其專利、商標(biāo)、技術(shù)或商業(yè)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)在企業(yè)并購中日益受到重視。而對(duì)于高科技企業(yè)，專利在其中扮演的角色顯得更加重要，專利作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的核心資產(chǎn)，很多時(shí)候是發(fā)起并購的出發(fā)點(diǎn)。

即使不是專門從事專利研究的人，也會(huì)經(jīng)常從新聞中聽到一些涉及專利的企業(yè)并購的報(bào)道。例如，美國時(shí)間2013年9月2日晚間，微軟公司宣布將以37.9億歐元的價(jià)格收購諾基亞旗下大部分手機(jī)業(yè)務(wù)，另外再用16.5億歐元價(jià)格收購諾基亞的專利組合，這項(xiàng)交易總價(jià)格達(dá)到了54.4億歐元，由于涉及兩家知名大公司，一時(shí)間成為熱門話題。從微軟和諾基亞的收購案中可以看出，專利費(fèi)用在整個(gè)收購支付的費(fèi)用中占據(jù)了相當(dāng)大的比重，專利價(jià)值在并購中的價(jià)值可見一斑。

有“收購大師”之稱的思科公司從1984年成立至今年收購的企業(yè)多達(dá)200家以上，并且這些年還在不停的收購中，在近期階段的2017年5月2號(hào)還宣布以6.1億美元收購初創(chuàng)公司Viptela。通過不斷對(duì)有新穎專利技術(shù)的公司進(jìn)行收購，積累技術(shù)優(yōu)勢(shì)，較小研發(fā)投入成本，快速擴(kuò)展市場(chǎng)。

通過收購企業(yè)的專利技術(shù)，給收購方企業(yè)和被收購方企業(yè)都可以帶來巨大的利益。對(duì)收購方企業(yè)通過收購專利可以帶的益處主要有以下幾個(gè)方面：

（1）擴(kuò)大市場(chǎng)：通過購買國外技術(shù)專利，能夠段時(shí)間內(nèi)獲得標(biāo)的公司在專利布局國的準(zhǔn)入，有效突破專利壁壘，擴(kuò)大海外市場(chǎng)[2]。

（2）構(gòu)建完整保護(hù)圈：通過專利收購，獲取專利及其組合，與自身專利結(jié)合，構(gòu)建更大專利保護(hù)圈，進(jìn)而獲得更大利益。

（3）避免侵權(quán)煩惱：未經(jīng)許可使用已獲得專利權(quán)的技術(shù)就會(huì)造成侵權(quán)，而通過并購可是實(shí)現(xiàn)避免侵權(quán)。

（4）轉(zhuǎn)型升級(jí)：可以通過并購具有核心技術(shù)含量的公司的優(yōu)質(zhì)專利，降低研發(fā)成本，

縮短研發(fā)時(shí)間，完成技術(shù)升級(jí)，從生產(chǎn)型企業(yè)向研發(fā)型企業(yè)轉(zhuǎn)變，成為擁有核心技術(shù)的高科技術(shù)公司。

（5）獲得專利許可費(fèi)：通過將收購的專利進(jìn)行許可獲得巨額許可費(fèi)用。

（6）提高競(jìng)爭力：通過并購獲得某一領(lǐng)域的核心專利，還能夠限制競(jìng)爭對(duì)手，提高自身競(jìng)爭力。

即使對(duì)被收購方企業(yè)來說，出售專利可以獲得不少好處：

（1）獲得資金：通過出售專利及其組合，可以從收購方手中獲得大量現(xiàn)金，以滿足資金需求。

（2）完成瘦身：通過剝離非主要業(yè)務(wù)，將非主營業(yè)務(wù)及其專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，留出精力、資本做大主營業(yè)務(wù)或者尋找新的利潤增長點(diǎn)。

2 國內(nèi)、外并購案例簡析

2.1 國外企業(yè)并購案例簡析

并購幾乎每天都在發(fā)生，而海外大公司間的并購，由于其特殊的行業(yè)影響力，往往引人注目。下面簡單介紹兩個(gè)與專利相關(guān)的海外并購案例。

（1）高通收購恩智浦半導(dǎo)體案例簡析。眾所周知，高通公司在通訊領(lǐng)域每年以數(shù)十億美元的專利許可費(fèi)用著稱，中國的許多手機(jī)生產(chǎn)商都使用來自高通公司的芯片，并且每年向其支付數(shù)億美元的專利許可費(fèi)用。2016年11月3日高通和恩智浦半導(dǎo)體聯(lián)合宣布，高通以470億美元總價(jià)值收購恩智浦半導(dǎo)體，收購后，高通獲得了來自恩智浦半導(dǎo)體的22052向?qū)＠?，通過收購進(jìn)一步增強(qiáng)高通專利池厚度，可以使高通向諸如數(shù)控機(jī)床、身份識(shí)別及車載芯片等領(lǐng)域發(fā)展，擴(kuò)展了芯片市場(chǎng)的經(jīng)營領(lǐng)域。

（2）Thermo fisher收購Life Technologies。2013年Thermo fisher以136億美元的天價(jià)收購了Life Technologies，在完成收購短期內(nèi)即實(shí)現(xiàn)了技術(shù)和市場(chǎng)的雙增長。從專利角度分析，生物測(cè)試領(lǐng)域的市場(chǎng)集中的美國、歐洲和日本，專利持有人主要來自美國、中國和歐洲。Life Technologies是一家全球化的生物技術(shù)公司，針對(duì)當(dāng)時(shí)其行業(yè)專利數(shù)量統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，Life Technologies擁有的專利數(shù)量和被引用次數(shù)最多，說明其專利質(zhì)量優(yōu)秀，2013年還擁有5000多件專利，3000多項(xiàng)專利族，并且在核苷酸處理、微生物測(cè)試、化學(xué)試紙領(lǐng)域形成專利池。而收購方Thermo fisher是科學(xué)服務(wù)領(lǐng)域的著名企業(yè)，在分析儀器方面具有較大的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，并且其與Life Technologies專利方向重合度較低，利于進(jìn)行優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，助推業(yè)務(wù)復(fù)合增長[3]。

2.2 國內(nèi)企業(yè)外海收購案例簡析

國際市場(chǎng)每天風(fēng)云變幻，國內(nèi)企業(yè)也同樣熱鬧，國內(nèi)企業(yè)的并購以及海外并購也在不斷發(fā)生，不勝枚舉。國家“十二五”開始，國資委就發(fā)文件鼓勵(lì)加快央企走出去，并支持央企并購擁有專利技術(shù)和知名品牌的境外公司[4]。相應(yīng)的中國企業(yè)從本世紀(jì)初都在加速這一海外并購的進(jìn)程，中國企業(yè)尋求海外收購的道路一直未停下腳步，并且隨著中國企業(yè)資本的優(yōu)勢(shì)的積累，近些年有愈演愈烈之勢(shì)。下面簡單介紹兩個(gè)與專利相關(guān)的中國公司的并購案例。

（1）聯(lián)想外海專利收購案例。2014年1月，聯(lián)想以19億美元從谷歌手中收購了摩托羅拉移動(dòng)業(yè)務(wù)，而在此之前，谷歌收購摩托羅拉的價(jià)格為125億美元，有如此之大的差價(jià)，是谷歌買虧了嗎？當(dāng)然不是，我們仔細(xì)看細(xì)節(jié)，當(dāng)初谷歌收購摩托羅拉時(shí)打包的是17000多項(xiàng)專利，而谷歌賣給聯(lián)想的合同里只有2000項(xiàng)專利。那聯(lián)想吃虧嗎，顯然也不會(huì)。通過對(duì)摩托羅拉相關(guān)業(yè)務(wù)收購，聯(lián)想不僅獲得了相應(yīng)的技術(shù)使用權(quán)，還相當(dāng)于獲得了50多個(gè)國家的準(zhǔn)入證。可見，通過頻繁的海外專利收購，迅速擴(kuò)展了海外市場(chǎng)。

（2）美的海外專利收購案例。2016年3月美的月日本東芝簽約，宣告美的以30.88億收購日本東芝白色家電業(yè)務(wù)80%的股權(quán)，可以獲得東芝公司5000余項(xiàng)專利和相關(guān)研發(fā)技術(shù)，提升其在白色家電領(lǐng)域的技術(shù)實(shí)力。而隨后，美的擬以30億歐元收購德國KUKA公司94%股份，將觸角伸向了機(jī)器人領(lǐng)域?？偹苤跈C(jī)器人領(lǐng)域世界范圍存在著四大家族：KUKA、ABB、FANUC、安川。四大機(jī)器人企業(yè)均在全球范圍內(nèi)完成了專利布局。通過對(duì)KUKA的收購，并且借裝備升級(jí)的浪潮，試圖利用KUKA在業(yè)界的地位和先進(jìn)技術(shù)，分得智能生產(chǎn)設(shè)備的一杯羹，并在全球的機(jī)器人產(chǎn)業(yè)發(fā)展和趨勢(shì)上有自己的話語權(quán)。

（3）OPPO專利收購案例。2021年5月，據(jù)美國專利商標(biāo)局USPTO的記錄顯示，OPPO向中興通信收購了至少47族專利，這是發(fā)生在兩家中國知名企業(yè)之間的專利收購。據(jù)外媒IAM Media的報(bào)道，此次OPPO收購的專利均為通信相關(guān)的專利，技術(shù)領(lǐng)域覆蓋基站、終端、網(wǎng)絡(luò)和無線通信等，專利申請(qǐng)日期大多在2011年自己2016年之間，授權(quán)日期則在2015年至2019年之間，也就是說剩余專利保護(hù)期在10-15年，潛在價(jià)值相對(duì)較大。通過這次專利收購，OPPO進(jìn)一步豐富、完善自身專利實(shí)力。

3 并購中需要注意的一些專利相關(guān)問題

在企業(yè)并購中，尤其是以專利作為出發(fā)點(diǎn)的并購中，如何實(shí)現(xiàn)并購的目的，最大化實(shí)現(xiàn)價(jià)值，降低并購風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)面臨著諸多需要解決的問題，如何應(yīng)對(duì)也是也是解決問題的關(guān)鍵。專利并購與其他并購相似，當(dāng)并購目標(biāo)確定后，需要審查是否存在關(guān)鍵問題，若沒有，則需要評(píng)估技術(shù)價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)價(jià)值符合預(yù)期和風(fēng)險(xiǎn)較低時(shí)才可實(shí)施收購[5]。從中可以看出，審查、價(jià)值評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估對(duì)收購方是至關(guān)重要。而審查、價(jià)值評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估都需要從多方面進(jìn)行綜合分析。以下對(duì)并購中需要注意的一些問題簡單地歸納。

3.1 所有權(quán)歸屬問題

并購涉及到專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而只有專利權(quán)人對(duì)專利享有轉(zhuǎn)讓權(quán)利，因此專利并購中需要核查被收購方是否是專利的專利權(quán)人。是否發(fā)生的轉(zhuǎn)讓、是否進(jìn)行了獨(dú)占許可、是否涉及共同申請(qǐng)人，或曾簽署過其他特殊約定。在進(jìn)行確權(quán)時(shí)需要進(jìn)行盡職調(diào)查，規(guī)避知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有權(quán)權(quán)屬瑕疵風(fēng)險(xiǎn)，由于各國的專利法對(duì)專利權(quán)的歸屬有著不同的規(guī)定，這其中還要根據(jù)各國的法律來確定。

3.2 專利權(quán)的有效性

專利權(quán)的有效性涉及多個(gè)因素，也從多方面影響著專利價(jià)值。大體可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考慮：

（1）權(quán)利維持時(shí)間：眾所周知，專利權(quán)具有時(shí)間屬性，發(fā)明專利的保護(hù)期限為20年，使用新穎和外觀專利的保護(hù)期限為10年。對(duì)于并購的專利，其專利權(quán)的剩余保護(hù)時(shí)間還有多久就是不得不考慮的問題，有商業(yè)價(jià)值的專利每存續(xù)一天都可能帶來巨大的經(jīng)濟(jì)影響。

（2）專利保護(hù)范圍：專利權(quán)同其他權(quán)利一樣，是設(shè)定保護(hù)范圍的，這個(gè)范圍的大小直接影響專利的價(jià)值。當(dāng)權(quán)利范圍過小時(shí)，很容易被規(guī)避，從而失去了保護(hù)的意義，不能有效阻止競(jìng)爭對(duì)手的進(jìn)入。當(dāng)然，保護(hù)范圍過大，還要審核其穩(wěn)定性[6]。

（3）可實(shí)施性和已被驗(yàn)證：專利申請(qǐng)的不同階段，專利技術(shù)存在優(yōu)劣性。此外，處于開始的策略，很多公司會(huì)申請(qǐng)一些潛在的專利，這些專利有些從沒有實(shí)施或不具備條件實(shí)施，或者已經(jīng)實(shí)施驗(yàn)證并不成功，當(dāng)涉及到這些專利時(shí)需要合理的評(píng)估。

3.3 專利權(quán)的組合性

每一個(gè)專利都具備一個(gè)保護(hù)范圍，而多個(gè)相互關(guān)聯(lián)的專利一起可以組成一個(gè)更大的范圍，因此專利組合也是影響專利價(jià)值。當(dāng)收購的專利可以實(shí)現(xiàn)有效的組合，形成一個(gè)嚴(yán)密的保護(hù)圈，那么這些專利的價(jià)值就會(huì)大大增強(qiáng)。

3.4 是否具有核心專利

每一個(gè)專利的價(jià)值都可能是不相同的，而如果從個(gè)體上來看，核心專利無疑是最具價(jià)值的。核心專利往往是一項(xiàng)技術(shù)的基礎(chǔ)專利或者顯著優(yōu)于其他技術(shù)的專利[7]。甚至一些核心專利可以是行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)必要專利，其價(jià)值不言而喻。除了從法律和戰(zhàn)略方面外，最重要評(píng)估專利價(jià)值的依據(jù)是專利的資產(chǎn)價(jià)值。而對(duì)專利資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估可以采用以下三種方式：

（1）收益法。以預(yù)期原理作基礎(chǔ)，測(cè)算使用專利資產(chǎn)后于未來剩余可使用壽命期間隔年所能帶來的預(yù)計(jì)超額收益，通過核實(shí)的折現(xiàn)利率將超額利潤合現(xiàn)值至評(píng)估基準(zhǔn)日再求和來計(jì)算專利資產(chǎn)價(jià)格的一個(gè)公式，器可以通過經(jīng)濟(jì)學(xué)上的直接估算法、差額法、分成率法和要素貢獻(xiàn)法來計(jì)算超額收益。

（2）成本法。把當(dāng)前市場(chǎng)狀況下重新取得某項(xiàng)新資產(chǎn)需要指出的一切資金總和作為其獲得成本。運(yùn)用此方法還需要考慮專利價(jià)值貶值的問題。

（3）市場(chǎng)比較法。在市面上尋找一樣或各方面條件近似資產(chǎn)當(dāng)作參考，利用其近年成交價(jià)格，通過比對(duì)參照物與被評(píng)估專利，確定科比指標(biāo)，將差異量化，通過修正系數(shù)來調(diào)整各參數(shù)價(jià)格，最后總和分析評(píng)定配評(píng)估對(duì)象價(jià)值。

4 結(jié)語

在全球化浪潮中，競(jìng)爭加劇，并購日漸增多，本文通過對(duì)一些國內(nèi)外有影響力的并購案例進(jìn)行分析，來闡述以專利為代表的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在企業(yè)并購中所起的作用，并指出通過針對(duì)專利所有權(quán)、專利有效性、專利組合性、是否具有核心專利等幾方面進(jìn)行審查、價(jià)值評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估為并購提供有價(jià)值的建議，能夠?yàn)椴①徠髽I(yè)來爭取利益和降低風(fēng)險(xiǎn)。