張澤山

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（簡稱“中基協(xié)”）統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2021年1月末，存續(xù)私募基金管理人24，587家，管理基金規(guī)模17.06萬億元人民幣。私募基金行業(yè)正在快速發(fā)展的同時，如何在當(dāng)今日益復(fù)雜的稅收政策環(huán)境下，合理降低稅負(fù)，也將是投資人、基金管理人較為關(guān)注的問題。本文將結(jié)合國內(nèi)現(xiàn)行有效的稅收政策，簡要介紹人民幣基金設(shè)立的稅務(wù)考量。

（一）法律形式的稅務(wù)考量

在基金設(shè)立階段，首先需要面對的問題就是基金采用何種法律形式的問題，私募基金通常有公司制、契約制與合伙制三種組織形式。在實際業(yè)務(wù)中，基金法律形式的選擇應(yīng)結(jié)合發(fā)起人商業(yè)安排、設(shè)立時適用的法律規(guī)定、項目的具體情況等多個方面綜合判斷。

依據(jù)現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》第六條及《企業(yè)所得稅法》第一條規(guī)定，境內(nèi)合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅，“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅”。財稅[2008]159號文又進(jìn)一步明確，合伙企業(yè)在所得稅處理上，采用“先分后稅”方式進(jìn)行征稅，即在合伙制基金層面上不征收企業(yè)所得稅，由合伙人按照合伙企業(yè)約定的利潤分配比例分別確認(rèn)所得，分別繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅。也就是說在合伙制基金下，只需要在合伙人（基金投資者）層面一次進(jìn)行納稅。

然而，在實操中，采用何種法律形式設(shè)立基金，還應(yīng)結(jié)合合伙人的實際情況做進(jìn)一步的考慮：

●法人合伙人

法人制的有限合伙人從合伙企業(yè)取得的分配收入，應(yīng)計入其當(dāng)年應(yīng)納稅所得額申報企業(yè)所得稅。

通常而言，合伙人從基金分得的從投資項目公司獲得的股息、紅利等投資收益，屬于已繳納企業(yè)所得稅的稅后收益，從稅收公平的角度來看，法人合伙人取得該收益應(yīng)可享受免稅政策。然而，根據(jù)企業(yè)所得稅法實施條例，居民企業(yè)之間股息紅利免稅優(yōu)惠主要適用于“直接投資”。在此情況下，大部分稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為法人有限合伙人取得的股息并不適用企業(yè)所得稅法下股息收入免稅的規(guī)定。

因此，對于法人合伙人來說，從被投資項目公司至法人合伙人層面，將存在重復(fù)納稅的問題。

●自然人合伙人

在實務(wù)操作層面，針對自然人合伙人從合伙企業(yè)取得的收益如何征稅，是適用股息紅利、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的20%稅率，還是比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目，適用5% – 35%超額累進(jìn)稅率，在各地稅收征管過程中存在較大的爭議。

國稅函[2001]84號文明確提到，合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入合伙企業(yè)的收入，單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按20%稅率計征個人所得稅;而對于其它類型收入，雖然自然人有限合伙人通常不參與到合伙企業(yè)的實際經(jīng)營業(yè)務(wù)，但在目前合伙企業(yè)稅制下，無法視同消極所得，即需按“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”繳納5%-35%的個人所得稅。

關(guān)于自然人合伙人適用20%還是35%稅率的爭議，2019年出臺的財稅〔2019〕8號（以下簡稱“8號文”）對創(chuàng)投基金個人合伙人所得稅政策進(jìn)行了明確，滿足條件的創(chuàng)投企業(yè)可以選擇按單一基金核算，其個人合伙人從創(chuàng)投企業(yè)取得的收益可以按照股息紅利或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得適用20%個人所得稅的稅務(wù)處理;或者，選擇按創(chuàng)投企業(yè)年度所得整體核算，其個人合伙人從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按5%-35%超額累進(jìn)稅率計算繳納個人所得稅。

然而，8號文并未從稅制層面解決合伙企業(yè)規(guī)則的理論與實踐誤差，僅僅被作為一個稅收政策優(yōu)惠予以適用，存在較多局限性，例如：

文件明確優(yōu)惠僅適用創(chuàng)投基金，實踐中大部分投資基金均不是創(chuàng)投基金，稅務(wù)機(jī)關(guān)政策執(zhí)行口徑趨于謹(jǐn)慎的情況下，其它類型投資基金無法適用該優(yōu)惠;

合伙企業(yè)在計算應(yīng)稅所得可以列支的成本費用也受到了限制，可能導(dǎo)致新方式下自然人合伙人的稅收負(fù)擔(dān)增加。

（二）基金設(shè)立地點的稅務(wù)考量

各地政府為了吸引投資基金在當(dāng)?shù)芈鋺簦槍鸬钠胀ê匣锶撕陀邢藓匣锶瞬扇〔煌潭鹊膬?yōu)惠政策，例如落地獎勵、租房補(bǔ)貼、人才補(bǔ)貼或稅收返還等。在稅收返還上，主要是針對所得稅及增值稅的市財政或區(qū)財政的留存部分進(jìn)行不同程度的返還。

在實務(wù)中，在人民幣基金設(shè)立階段，應(yīng)考慮可能適用的稅收優(yōu)惠政策，梳理不同地區(qū)財政及稅收政策上對基金的扶持力度，與當(dāng)?shù)卣M(jìn)行交流，明確各類優(yōu)惠政策的適用性，爭取更大的優(yōu)惠政策并與政府部分簽訂協(xié)議進(jìn)行明確。在稅務(wù)上，并提前與稅務(wù)機(jī)關(guān)就個人合伙人適用稅率等法規(guī)層面未明確事項的意見和看法，并留存相應(yīng)的溝通記錄，降低稅務(wù)處理的不確定性。

目前比較常見的地點包括深圳前海、珠海橫琴、以及寧波梅山等，以下舉例上述地方相關(guān)政策，供參考：

需提請注意的是，選擇基金設(shè)立地點時，除上了解并比較各地財政返還政策外，還應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)刎斦⒍愂照叩姆€(wěn)定性與投資注冊實際案例，在掌握充分的信息后與當(dāng)?shù)卣鞴懿块T協(xié)商，簽訂投資合作協(xié)議。

（三）搭建“股+債”結(jié)構(gòu)的稅務(wù)考量

在實務(wù)中，也存在部分人民幣基金架構(gòu)時通過新設(shè)SPV公司用于構(gòu)建“股+債”的結(jié)構(gòu)，一方面，債務(wù)安排有利于保證基金投資人取得穩(wěn)定的現(xiàn)金流入，另一方面，利息支出可以起稅盾效果，降低整體所得稅稅負(fù)。

構(gòu)建股東債權(quán)時，從稅務(wù)的角度，一方面應(yīng)關(guān)注股東貸款收取的利息水平是否公允，一般不應(yīng)超過金融機(jī)構(gòu)同期同類貸款利率，超過部分利息支出可能無法在項目公司所得稅稅前扣除;另一方面，應(yīng)關(guān)注是否存在資本弱化問題，即股東貸款與股權(quán)投資部分金額的比例不可超過2：1，超過部分產(chǎn)生的利息支出無法在項目公司所得稅稅前扣除。

針對如何在搭建“股+債”結(jié)構(gòu)，結(jié)合實操情況以及現(xiàn)行的稅收政策，一般情況下可考慮以下兩種方式：

方式一：吸收合并

基金新設(shè)SPV公司，并向其提供股東貸款用于收購項目公司股權(quán)，收購?fù)瓿珊螅椖抗痉聪蛭蘸喜PV公司，如下圖所示：

采用反向吸收合并后，SPV公司債務(wù)由項目公司承擔(dān)，相關(guān)利息支出也將由項目公司確認(rèn)。但在實操中，各地工商部門對子公司反向吸收合并母公司可能存在不同看法，導(dǎo)致反向吸并耗費較長時間，在此期間內(nèi)，SPV公司承擔(dān)利息支出將產(chǎn)生虧損，且該部分虧損自身后續(xù)無經(jīng)營利潤可彌補(bǔ)該部分損失;而在現(xiàn)行政策下，反向吸收合并無法適用重組免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，交易完成后，SPV公司虧損也無法出項目公司繼承，因此，如反向吸收合并時間較長，可能導(dǎo)致整體存在企業(yè)所得稅損失。

方式二：先增資再減資

在基金收購項目公司之前，先由原始投資人對項目公司進(jìn)行增資，然后再減資。減資時，項目公司不實際支付減資款，而是確認(rèn)一項應(yīng)付股東債務(wù)，基金采用承債式收購方式向原始投資人購買項目公司股權(quán)及債權(quán)。

根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2011年第34號，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，視為收回投資無需繳納企業(yè)所得稅。因此，該在該方式下，原始投資人減資過程有機(jī)會不產(chǎn)生額外稅負(fù)，也不存在利息支出產(chǎn)生的虧損無法彌補(bǔ)的風(fēng)險。但是在實務(wù)中，減資股東應(yīng)將原有收益全部收回，否則會被視同轉(zhuǎn)讓，而按公允價值評估轉(zhuǎn)讓收益，而針對“全部收益收回“的判斷，稅務(wù)機(jī)關(guān)通常認(rèn)為是需要將應(yīng)取得的相應(yīng)的未分配利潤（利潤需要“分干凈”）。

結(jié)語

上述僅對人民幣基金設(shè)計及架構(gòu)搭建過程中部分問題進(jìn)行簡要分析，而稅務(wù)貫穿人民幣基金設(shè)立、運營、退出整個生命全周期，不同的環(huán)節(jié)、不同交易模式以及不同地方稅務(wù)機(jī)關(guān)對稅收法規(guī)的理解也將產(chǎn)生較大的影響，因此，在實務(wù)中應(yīng)結(jié)合項目的具體情況進(jìn)行具體分析。

在政策方面，近年來國家層面監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及各地均發(fā)布相關(guān)稅收扶持及優(yōu)惠政策鼓勵創(chuàng)新資本的發(fā)展，但就現(xiàn)階段而言，與私募基金相關(guān)的稅收體制仍有待完善，筆者將對人民幣基金相關(guān)稅收制度持續(xù)關(guān)注。

南開大學(xué) 518000