■本刊記者 陳夢媛

近日，因鄭姓女星代孕生子且欲“棄子”美國被曝光，代孕再次成為人們討論的熱點話題。女方在公開回應(yīng)中表示“身為藝人我深知我國疫情的防控與重視。在中國國土之上我沒有違背國家的指示，在境外我也更是尊重一切的法律法規(guī)?！币庵该绹泻戏ā?/p>

實際上，美國不是所有州都允許代孕，而且對需要代孕的人的資格作了明文規(guī)定。美國生殖醫(yī)學(xué)會（American Society for ReproductiveMedicine,ASRM）規(guī)定，只有當(dāng)確實存在醫(yī)學(xué)問題，妨礙預(yù)定父母自行妊娠，或會給女性或胎兒帶來重大的死亡或損害風(fēng)險時，才可使用代理孕母。

這里所規(guī)定的各種適應(yīng)證，在醫(yī)學(xué)上都屬于很嚴重的情況，基本上到了這個女性徹底失去生育能力的地步。而一些因為高齡的原因，擔(dān)心生育風(fēng)險，或者自然懷孕懷不上，而不存在明確的醫(yī)學(xué)指征的話，恐怕還達不到適用代孕的程度。至于該女星是通過何種手段“合理合法”的，我們還不得而知。只是關(guān)于代孕，還有諸多可以討論的地方。

代孕其實分為兩種：傳統(tǒng)代孕（Traditionalsurrogacy）和妊娠代孕（Gestational surrogacy）。

傳統(tǒng)代孕，指的是把男性的精子，用人工授精的方法放入女性體內(nèi)和代孕者的卵子結(jié)合。這種情況下出生的孩子和代孕者其實是有遺傳學(xué)關(guān)系的，即“借宮+借卵”。

而妊娠代孕，是有了試管嬰兒技術(shù)之后才開始出現(xiàn)的。這是指用夫妻雙方的精子和卵子，形成受精卵，然后將受精卵移植到代孕者子宮內(nèi)。相當(dāng)于只是“租用”代孕者的子宮，而代孕者和孩子沒有遺傳學(xué)的關(guān)系，即“借宮不借卵”。這時候，代孕者是孩子生物學(xué)上的母親，而提供卵子的，是孩子遺傳學(xué)上的母親。

由此，將產(chǎn)生一系列的問題。

誰才是我媽媽

40 歲出頭的李琳是一個瘦小的上海女子，也是一雙6 歲兒女的母親。與大多數(shù)人不同的是，李琳患有不孕不育，這一對龍鳳胎是她和二婚丈夫羅新代孕生育。2014 年，丈夫因病去世。羅新的父母知道這個秘密后將李琳告上法庭，欲爭奪孩子的撫養(yǎng)權(quán)，且一審勝訴。

二審開庭后，李琳激動地從被告席上站起，面向?qū)徟虚L侯衛(wèi)清，訴說這6 年來為孩子所做的瑣碎的事情，論證自己對孩子的愛。她的身體微微前傾，用一些音調(diào)上揚的語句急切地表達著，“我就是孩子的媽媽?！蹦隳軓乃恼Z氣中感受到那份害怕失去孩子的恐懼。

在這起糾紛里，“媽媽”成為了需要論證的身份。孩子有3 個母親，一個提供卵子的遺傳學(xué)上的母親，一個懷胎10 月孕育了他的生物學(xué)母親以及一個撫養(yǎng)了她的出生證上的社會學(xué)母親，究竟誰才是這個孩子的母親？這些問題挑戰(zhàn)著人們對倫理的認知，在法律上也十分難以界定。

國外更有母親為女兒“代孕”而生下嬰兒的報道，這個嬰兒的家庭地位就更加地混亂了。從遺傳學(xué)角度講，孩子是“代孕母親”的孫子輩；從“代孕”角度講，姥姥是孩子的孕育母親……

退貨、墮胎，被挑選的嬰兒

此前，泰國曾發(fā)生一場震驚世界的“代孕棄養(yǎng)”事件。甘米（Gammy）的泰國母親為一對澳大利亞夫婦代孕，結(jié)果在懷孕7 個月時被檢出腹中雙胞胎中的男嬰患有唐氏綜合征，買方要求放棄男孩，只留下女孩。出于宗教信仰，泰國母親沒有接受。孩子出生后，女孩被委托方帶往澳大利亞，甘米則由她撫養(yǎng)。

泰國代孕母親和甘米

結(jié)果，甘米不僅患有唐氏綜合癥，還得了先天性心臟病和肺部感染。2014 年7 月，代孕母親試圖為半歲多的兒子籌集資金，該事件才慢慢發(fā)酵，引發(fā)關(guān)注。最終泰國出臺政策，商業(yè)代孕只對本國的異性夫婦開放，禁止外國人成為客戶。

甘米事件中還有一個巨大的爭議點，澳大利亞夫婦中的丈夫有性侵女童的犯罪史?；诖?，代孕母親曾要求把女兒接回泰國，但法庭考慮到女孩自小生長在澳大利亞，拒絕了這一要求，只是不允許父親和女兒單獨相處。那么，這個孩子將面臨怎樣的人生？

不僅是國外，中國代孕的灰色產(chǎn)業(yè)里，棄養(yǎng)退單同樣不鮮見。既然是“訂購”，就必然會存在不合意的商品。在央視暗訪代孕中介的視頻里，中介就表示“孩子畸形、不健康這些，統(tǒng)統(tǒng)我們來處理”。這樣的承諾，又意味著什么？

聯(lián)合國的《兒童權(quán)利公約》（CRC）指出，任何地方的兒童都應(yīng)該擁有基本人權(quán)，包括生存權(quán)、充分發(fā)展權(quán)、免受有害影響、虐待和剝削權(quán)，以及充分參與家庭、文化和社會生活權(quán)。這些兒童應(yīng)當(dāng)擁有的最低權(quán)利和自由，對代孕所生的孩子來說，并沒有那么容易實現(xiàn)。

沒有國籍的曼吉

2008 年，印度代孕母親生下了一個精子來自委托者山田先生、卵子來自匿名捐獻者的嬰兒曼吉（Manji）。然而，日本山田夫婦卻在孩子出生前離婚了。

孩子遂陷入困境，日本、印度政府均拒絕給國籍，代孕母親和原定養(yǎng)母皆不愿收留孩子，山田先生愿意收養(yǎng)，但不符合印度當(dāng)?shù)夭辉试S單身男士收養(yǎng)女童的法律。她是哪國人，法律上的父母到底是誰，都難以界定。后來，在全球媒體的廣泛報道下，曼吉最終被允許前往日本，由男方的母親照顧。而沒有被媒體關(guān)注到而“埋”在地下的“曼吉們”，不知過著怎樣的生活。

代孕孩子上戶難

在中國，代孕除了國籍，還存在上戶問題。2017年，四川一代孕母親，因懷孕時被查出患有梅毒遭內(nèi)蒙古客戶退單。因為心疼這個小生命，她沒有流產(chǎn)。生下孩子后，又因生活貧困賣掉了孩子的出生證（以客戶身份登記）。

結(jié)果到了2020 年，3 歲的小讓（化名）還無法上戶，因為需要提供出生證明或者親子鑒定。但由于代孕時是胚胎移植，這名代孕母親和孩子沒有血緣關(guān)系。她到處求援都被告知“沒有法律依據(jù)”，民政局人員還建議她讓福利院接管小孩。無奈之下，只能北上尋找當(dāng)年的客戶。

聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》第7 條規(guī)定，兒童出生后應(yīng)立即登記，并有自出生起獲得姓名的權(quán)利，有獲得國籍的權(quán)利，以及盡可能知道誰是其父母并受其父母照料的權(quán)利。而直到如今，代孕兒童依然面臨著難以獲得國籍、身份證明的問題。有些孩子因媒體關(guān)注而獲得了“特赦”。但還有更多不那么走運的代孕兒童沒有被媒體關(guān)注，得不到任何政府救濟，權(quán)益得不到保障……

白紙一張的孩子尚在襁褓中掙扎，多為貧窮、弱勢群體的代孕母親更是身陷囹圄，自身難保。

從精神到身體的雙重傷害

2013 年，BBC 的紀錄片《代孕者》展示了印度代孕女性的真實人生。片中，選擇做代孕媽媽的人全部來自貧窮家庭。

有個媽媽做代孕，是因為丈夫欠了大筆外債。有位媽媽說，她代孕的目的，不過是為了女兒以后再也不需要走上代孕這條路。還有個代孕媽媽，因為看到了嬰兒出生后的樣子，在孩子被“買家”帶走后陷入痛苦抑郁情緒難以自拔。而她的老公，在展示妻子用代孕換來的錢建起來的房子。他還說，父母會高興，他們的社會地位也會提高，所以他覺得代孕是件好事。

面對妻子的抑郁，他不痛不癢：“恢復(fù)了，一切就更好了！”可是，有誰關(guān)心過那些犧牲的代孕女子？一場代孕，身心皆是傷痛。

湖北潛江市浩口鎮(zhèn)有一個代孕村，因為窮，也沒什么掙錢的手藝和本事，村子里的女人選擇了“賣子宮”這條路。為了代孕，她們經(jīng)常要一天打一針，連續(xù)打75 針，打到最后屁股都是腫的。有村民說，他們村有個代孕媽媽，生完沒有恢復(fù)好又去代孕，結(jié)果前一次的刀口崩裂，活生生的人就這么死了。

實際上，代孕母親往往面臨比普通懷孕更高的健康風(fēng)險。上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員劉長秋在《代孕規(guī)制的法律問題研究》中指出，代孕至少會給代孕者帶來以下4 個方面的風(fēng)險：

（1）藥物反應(yīng)風(fēng)險。包括陣發(fā)性皮膚熾熱感、情緒低落或易怒、頭疼以及心神不定。

（2）多胎風(fēng)險。為了保證胚胎的順利著床及其成活率，其在進行胚胎移植時一般都會多植入一些胚胎，而這會比較容易形成多胎，加重孕婦身體及心理負擔(dān)，對孕婦健康帶來一定危害。

（3）卵巢過度刺激綜合征風(fēng)險。促排卵藥物的注射，可能引發(fā)捐獻者情緒波動、腹脹腸鳴、卵巢區(qū)域腫脹，還可能引起暫時性的類絕經(jīng)癥狀（陰道干澀、熱潮等）。而這些癥狀對健康的損害與卵巢過度刺激綜合征相比還屬于輕的。

嬰兒曼吉

卵巢過度刺激綜合征是使用促排卵藥物后產(chǎn)生的很嚴重的副作用，可能會造成永久性的器質(zhì)性損傷，甚至導(dǎo)致死亡。在美國接受過促排卵藥物注射的婦女中，約有6%的人受到了卵巢過度刺激綜合征的嚴重影響。卵巢過度刺激綜合征主要癥狀是胸腹積水，卵巢囊性增大，同時還可能有脫水、血液的高凝狀態(tài)（容易形成血栓）、腎衰竭、中風(fēng)等。

另外，雖然只有很小的可能，但促排卵藥還可能導(dǎo)致卵巢扭轉(zhuǎn)。而一旦卵巢扭轉(zhuǎn)，就切斷了卵巢的血液供應(yīng)，很快就會出現(xiàn)卵巢缺血、壞死的嚴重后果，不得不開腹手術(shù)切除壞死的卵巢。

（4）與生殖行為相關(guān)的風(fēng)險、影響與危害。如宮外孕、流產(chǎn)、羊水栓塞、感染、大出血等，以及懷孕和生育給代孕者帶來身體上乃至精神上的各種變化，如循環(huán)系統(tǒng)與消化系統(tǒng)的變化、皮膚與腹腔的變化和可能引發(fā)的憂郁癥等。

除了以上影響、風(fēng)險與危害之外，代孕還會給代母以及代子心理上帶來一定危害。對于代母而言，孕育過程的艱辛與風(fēng)險又不可避免地會令其對孩子產(chǎn)生感情，分娩后將孩子交付給他人的結(jié)果會對其心理造成傷害。

而對于代子而言，自己為代孕所生的事實可能會引發(fā)其對自己身份合法性的懷疑，同時也擔(dān)心自己的來歷是否能為人們接受，從而形成心理陰影或壓抑，帶來心理健康方面的問題。

甚至有些夫妻在代孕過程中對“代孕母親”或“精子來源父親”產(chǎn)生情感上的變化，破壞原本的家庭和諧關(guān)系。電影《母語》就講述了大學(xué)生李妍被生活所迫，無奈下為張罄夫婦充當(dāng)“代孕”母親，最終與夫妻二人陷入情感糾葛的故事。

健全的地下灰色代孕產(chǎn)業(yè)鏈

據(jù)調(diào)查，國內(nèi)私人代孕行業(yè)從2004 年開始興起，到現(xiàn)在已經(jīng)非常行業(yè)化，巨大的嬰兒生產(chǎn)王國已被細化成一條分工明確的生產(chǎn)流水線：有中介負責(zé)尋找代孕母親；捐卵市場也有專門的從業(yè)者，爭相在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布招聘信息；還有人提供代孕手術(shù)所需的各種醫(yī)用器械。換句話來說，這是一個龐大而隱秘運轉(zhuǎn)的行業(yè)。

除了代媽，“卵妹”是代孕產(chǎn)業(yè)中另一個不可缺少的群體。在社交網(wǎng)站上，醫(yī)院、商場的廁所里，甚至高校的宿舍和廁所里，都印著“供卵、代孕、包生男女”字樣的小廣告，上面留有聯(lián)系電話和微信。

對于未婚女孩，中介會極力渲染“捐卵”的安全性，并以“來錢快，10 天左右收入過萬”來鼓勵詢問者進行捐卵。因為卵子對中介來說，同樣是一筆不菲的收入。對于那些需要其他女性卵子代孕的客戶，至少需要多付8 萬元，而長相好、學(xué)歷高的“卵妹”費用更高。她們的個人照片，身高、學(xué)歷等個人信息都會被發(fā)給客戶挑選，其中不乏高校畢業(yè)生和長相姣好的女性。

在中介的描述中，捐卵過程十分輕松。捐卵前填一份個人情況的材料，體檢結(jié)束后，等找人代孕的客戶來挑人?！岸ㄏ聛砗?，例假第二天開始打針促排，十一二天左右就可以手術(shù)取卵，十幾天收入上萬元?！?/p>

對于打針促排是否會損害身體，中介通常稱“沒有任何傷害”?！芭總€月都會排卵，沒結(jié)婚也沒用，正好可以用來賺錢。這樣捐卵，我們每年做兩三百例?！?/p>

事實上，河南電視臺在暗訪鄭州的捐卵、代孕機構(gòu)時發(fā)現(xiàn)，做捐卵體檢的地方是一間簡陋的出租屋，同時有數(shù)名女孩在做捐卵體檢。屋內(nèi)環(huán)境雜亂，除了做檢查，還被當(dāng)作辦公室用。捐卵時需使用藥物進行“促排卵”，用藥不規(guī)范會引起“卵巢過度刺激綜合征”，一旦發(fā)生會出現(xiàn)腹痛腹瀉，嚴重的會出現(xiàn)腹水以及血栓等狀況。

市場確有需求

1988 年，中國大陸誕生了第一名試管嬰兒。10年后，國內(nèi)首例代孕母親試管嬰兒在北京出生。此后，代孕市場悄然萌生。

20 世紀90 年代的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，育齡人群中的不孕不育率僅為3%～5%，低于發(fā)達國家的5%～8%的比例。2009 年，由中國婦女兒童事業(yè)發(fā)展中心、中國人口協(xié)會共同發(fā)布的《中國不孕不育現(xiàn)狀調(diào)研報告》稱，中國育齡人群的不孕不育率已經(jīng)攀升到12.5%至15%。2011 年，我國不孕不育患者超過5000 萬例，并仍逐漸增加。

近年來，作為目前能夠解決不孕不育問題最有效的助孕手術(shù)，試管嬰兒手術(shù)的需求量也在激增。2001 年，經(jīng)衛(wèi)生部審核批準(zhǔn)可以操作人類輔助生殖技術(shù)的機構(gòu)只有5 個，2004 年增加為37 個，2007 年102 個，如今已經(jīng)有432 個，可見需求之大。

但是試管嬰兒的平均成功率也只有30%～40%。許多人在多次嘗試之后，最終不得不面臨最后的現(xiàn)實——依然無法生育。私人代孕機構(gòu)的出現(xiàn)就是瞅準(zhǔn)了這一人群。據(jù)估算，我國目前提供代孕服務(wù)的企業(yè)可能有上千家，每年全國的代孕數(shù)可能是數(shù)以萬計。

規(guī)治代孕須法制手段

目前，國內(nèi)與代孕有關(guān)且仍舊擁有法律效力的法律法規(guī)，是原衛(wèi)生部2001 年發(fā)布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，規(guī)定醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。實施代孕技術(shù)的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3 萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

值得注意的是，這一法規(guī)僅對醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員進行了強制約束，針對當(dāng)下所存在的代孕黑產(chǎn)業(yè)鏈以及想要通過代孕獲得孩童的生物學(xué)父母并沒有有效規(guī)制。通常代孕黑產(chǎn)業(yè)鏈中中介人員的行為，由于法律無明確規(guī)定，只有在收錢不辦事的前提下才會涉嫌詐騙等刑事犯罪。

也就是說，如果代孕中介收錢辦事了，則很可能不受法律約束。過往案例中，曾有女子海外代孕失敗要求退還費用，法院審理后認為雙方均存在過錯，中介僅被判退還四成費用，并未受到其他法律懲處。

此外，代孕產(chǎn)業(yè)鏈中的醫(yī)療人員，目前只能以涉嫌非法行醫(yī)而定罪量刑。參與代孕的生物學(xué)父母，如若有退單、拒收代孕孩童行為時才可能按遺棄罪接受刑罰。偏低的罰款金額和每一單代孕高昂的利潤比起來，可說是微不足道。違法成本如此之低，我國代孕“灰產(chǎn)”焉能不“蓬勃發(fā)展”？

2015 年12 月27 日，全國人大常委會表決通過的人口與計劃生育法修正案中，刪除了草案中“禁止以任何形式代孕”等規(guī)定，當(dāng)時有很多專家表示，代孕不應(yīng)被一棒子打死，需要考慮到特殊情況如失獨家庭等，“禁止代孕”可改為“規(guī)范代孕”。

即便假設(shè)社會接受了“規(guī)范代孕”，但在人口與計劃生育法修正案施行后近5 年時間里，也并未有任何有針對性的法律意見出臺，國內(nèi)代孕黑產(chǎn)業(yè)鏈仍舊未得到有效治理，代孕女性和所生孩童的權(quán)益依舊無法保障。

要真正做到打擊代孕“灰產(chǎn)”，國家應(yīng)就人類輔助生殖技術(shù)問題制定專門的法律或行政法規(guī)，加大對代孕等違法違規(guī)行為的懲處力度，現(xiàn)在事實上的“無法可依”導(dǎo)致的是女性和兒童“無人保護”。

另一方面應(yīng)區(qū)分對待非法代孕行為和生育障礙患者渴望擁有下一代的需求，依法合規(guī)發(fā)展人工授精、胚胎移植等方面的輔助生殖技術(shù)。

一個人想擁有自己的基因后代是很自然的渴望，然而，這種渴望不應(yīng)大過孩子的權(quán)益，更不能用于合理化對他人的剝削和傷害。