曾 妍 陳 旦 潘愛華△

（1 中南大學法學院，長沙 410012；2 中南大學湘雅醫(yī)學院人體解剖學與神經生物學系，長沙 410013）

遺體捐獻一般是指自然人生前自愿表示在死亡后，由其執(zhí)行人將遺體的全部或部分捐獻給醫(yī)學事業(yè)的行為，以及生前未表示是否捐獻意愿的自然人死亡后，由其近親屬將遺體的全部或部分捐獻給醫(yī)學科學事業(yè)的行為[1]。遺體捐獻對推動社會與醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展有重要作用。特別是對醫(yī)學院校而言，遺體捐獻是學校尸體標本的主要來源，而醫(yī)學院?？晒┦褂玫臉吮緮盗窟h不能滿足教學和科研的需要[2]。法律具有規(guī)范作用和社會作用，完善的遺體捐獻立法體系可以有效推動遺體捐獻的發(fā)展。本文通過閱讀分析相關文獻以及現(xiàn)有的法律法規(guī)，分析我國遺體捐獻立法的現(xiàn)狀以及問題，希望在法律層面對我國遺體捐獻提出建議，推動我國遺體捐獻立法的完善和遺體捐獻事業(yè)的發(fā)展。

1 遺體捐獻立法的現(xiàn)狀

1.1 整體概況

國家層面來看，我國尚無統(tǒng)一的、專門性的遺體捐獻的法律規(guī)范性文本。2020年新頒布的《民法典》人格權編對器官遺體捐獻進行原則性規(guī)定，明確捐獻決定權、禁止器官買賣等相關內容。可以說，這是第一次在國家層面上對遺體捐獻進行法律規(guī)制，對遺體捐獻事業(yè)有著重要意義。

地方層面來看，主要以地方法規(guī)的形式對遺體捐獻進行規(guī)制。我國第一部地方性的遺體捐獻立法是2001年頒布的《上海市遺體捐獻條例》，此后貴陽市、寧波市等地都相繼出臺了遺體捐獻的地方條例。截至到2020年，我國共頒布15部相關的地方條例[3]。

1.2 具體問題

1.2.1 捐獻決定權 《民法典》對捐獻決定權進行原則性規(guī)定：第一千零六條第一款規(guī)定自然人的自主決定權，第二款要求捐獻決定以書面或遺囑方式進行，第三款則規(guī)定近親屬的共同決定權。整體來說，這與遺體捐獻地方條例基本一致，即“知情、同意”模式下的捐獻決定權。自主決定權方面的規(guī)制比較清晰，捐獻決定由完全民事行為能力人做出。在近親屬共同決定權方面，由“配偶、成年子女、父母”三類近親屬在捐獻者“生前未表示不同意捐獻的”的情況下共同決定。捐獻決定都要求以書面形式進行。

同時，還應注意到，既然是自愿原則下的捐獻決定權，做出的遺體捐獻決定也應該是可以撤銷的。遺體捐獻的書面憑證并不是一般意義上“契約”，不能基于其請求“締約過失”責任[4]。撤銷權在《民法典》中沒有相關規(guī)定，但是在地方條例中進行了明確。在實際操作中，進行捐獻意愿登記后，撤銷的操作和手續(xù)都是比較簡易的。

1.2.2 遺體接收機構 遺體接收機構即從事遺體捐獻接受工作的機構。縱觀已經出臺的地方性條例，遺體接收機構需具有相關的科研、教學的業(yè)務能力，具有相關機構和人員，具有開展工作的場所、設施以及經費這4個基礎性要素。

同時，在資格審核方面，部分省市要求由衛(wèi)生行政部門進行，如黑龍江、重慶市等；部分省市要求在紅十字會進行登記，如福建省、南京市等。還有部分省市要求由衛(wèi)生行政部門進行審核后，并受紅十字會委托，如寧波市。

1.2.3 捐獻激勵機制 目前可參考的遺體捐獻地方條例中采用精神加物質激勵的2種方式。以精神激勵為主，主要是發(fā)放紀念證書、設置紀念碑、開展緬懷儀式等方式。部分省市采用了物質性激勵措施，如重慶市要求對經濟困難的捐獻家庭提供必要的人道救助，寧波市要求捐獻人生前所在單位憑接受遺體證明發(fā)放喪葬費用等。

2 我國遺體捐獻存在的問題

2.1 立法位階低，體例混亂

總體而言，捐獻領域尚無統(tǒng)一全國性的單行立法，可適用的法律規(guī)范性文件位階較低。

就有關器官、遺體捐獻的地方條例來看，體例混亂。遺體捐獻、器官捐獻、角膜捐獻是不同類型的捐獻事項。三者在捐獻目的、捐獻流程、捐獻管理機構等方面存在明顯不同。遺體捐獻主要用于醫(yī)學研究，而器官、角膜捐獻則是針對醫(yī)療救助而言的。遺體接受機構多為醫(yī)學院校，器官捐獻則是指定的移植醫(yī)院，角膜捐獻則由授權醫(yī)院進行；遺體捐獻的場所多為機構指定的場所，多數要在遺體告別廳舉行告別儀式，而器官捐獻則需要在醫(yī)院專業(yè)場所進行，要求也相對較高；角膜捐獻則專設眼庫進行捐獻移植?？傮w而言，這三類的捐獻事項是彼此獨立的，不能混同。

當前，各地的捐獻立法稍顯混亂，部分省市選擇遺體捐獻與角膜捐獻進行統(tǒng)一立法，如黑龍江和貴陽市；部分省份選擇遺體捐獻與器官捐獻進行統(tǒng)一規(guī)制，如福建省、重慶市等；還有部分省份就遺體捐獻單獨立法，如上海市。各地的立法差異性較大、體例不一。

2.2 捐獻決定權的實施困境

現(xiàn)行的法律法規(guī)未對捐獻者自愿捐獻，家屬共同反對的情況做出規(guī)定，但是該情形卻經常出現(xiàn)在遺體捐獻的實施過程中。同時，法律規(guī)定由三類近親屬共同決定，也就是說，只要三者其一反對，捐獻就難以進行。但是，在現(xiàn)實生活中，同時取得三類近親屬的一致同意是非常困難，捐獻需要盡快進行，取得一致的決定卻耗費大量時間，這是目前捐獻決定權實施的困境。

2.3 遺體接受機構規(guī)范性不夠

遺體捐獻機構缺乏統(tǒng)一的規(guī)范。各地捐獻條例中對捐獻機構的條件要求不一，資質審核方式也不盡相同，有松有緊，差異較大，規(guī)范性不夠。

2.4 捐獻激勵機制的問題

各地的捐獻激勵機制存在差異，激勵機制的設置不夠規(guī)范：如精神性的獎勵機制設置類型不一；物質性獎勵機制是否設置存疑等等。

3 我國遺體捐獻的立法建議

3.1 統(tǒng)一的立法規(guī)制

捐獻立法的統(tǒng)一規(guī)制，能夠有效促進捐獻事業(yè)的快速規(guī)范發(fā)展。就與遺體捐獻相關的器官捐獻領域來看，許多國家已經進行相應的國家統(tǒng)一立法，推動捐獻事業(yè)的規(guī)范和發(fā)展[5]。2017年每百萬人口中遺體器官捐獻率最高的前3位分別是西班牙（46.9）、葡萄牙（34）和美國（31.96）[6]，這些國家都規(guī)定了相應的法律進行規(guī)制。在人體組織捐獻領域，我國已有單行法律《中華人民共和國獻血法》對獻血進行規(guī)制，有效推動我國無償獻血制度的快速發(fā)展[7]。雖然僅僅通過立法不能完全保障捐獻事業(yè)的發(fā)展，但是通過單行立法，能夠提升公民對其的重視程度，規(guī)范捐獻流程，提高捐獻的秩序性、權威性。

多地遺體捐獻地方條例的制定使立法具有制度基礎[8]。隨著時代的進步、大眾素養(yǎng)的提升和觀念的開放化，捐獻案例顯著增多，意愿捐獻者明顯增加。從2016年開始，我國人體器官捐獻志愿登記人數超過213萬人次[3]；中南大學湘雅醫(yī)學院遺體接受中心遺體捐獻數量呈現(xiàn)倍數增長趨勢。與此同時，遺體資源短缺的情況依舊嚴重。按照國際慣例，4～6名醫(yī)學生解剖1具遺體基本能滿足醫(yī)學生學習解剖學的要求[1]。但是，在2016年，北京醫(yī)學高校需要16名學生使用1具遺體[9]。一方面是遺體捐獻發(fā)展的現(xiàn)實基礎，一方面是用于醫(yī)學研究的遺體資源短缺的現(xiàn)實困境，捐獻立法應盡快提上議程。

立法體例各省市采取3種不同方式。遺體捐獻不宜與角膜捐獻一并規(guī)制。角膜捐獻屬于人體組織捐獻，對其單獨立法符合立法習慣，如《中華人民共和國獻血法》。且器官和遺體捐獻已出臺相應的單獨的規(guī)范性法律文本，角膜捐獻在這一方面不夠成熟。盡快制定器官和遺體捐獻法律是現(xiàn)實所需。遺體捐獻、器官捐獻是統(tǒng)一立法或是單獨立法，都是可行的立法模式，當前的地方條例都有實踐的經驗。但是在進行統(tǒng)一規(guī)制時，應注意兩類捐獻的差異。

在進行統(tǒng)一立法的基礎上，出臺遺體捐獻操作指南。操作指南的出臺有利于指導捐獻工作規(guī)范地開展，比如西班牙出版《器官捐獻流程最佳實踐指導原則》，針對腦死亡遺體器官捐獻流程提出51條具體的指導原則，有效指導醫(yī)院捐獻工作的開展[10]。

3.2 增加非一致否定模式

放眼域外，西班牙是采用部分同意的方式來化解家屬的阻力：協(xié)調員通過長期工作發(fā)現(xiàn)，參與捐獻同意過程的家屬越多，拒絕率越高，因此通過選取主要決定人的方式進行捐獻同意的決定[11]。具體來說，只要近親屬沒有一致不同意捐獻，捐獻機構就可以通過聯(lián)系同意的近親屬實現(xiàn)捐獻。在處理捐獻者自愿捐獻而家屬反對情形的盲區(qū)這一問題時，建議采用非一致否定模式，即捐獻者自愿捐獻，只要近親屬沒有一致不同意捐獻，捐獻機構就可以通過聯(lián)系同意的近親屬實現(xiàn)捐獻。這樣尊重了捐獻者的自主意愿，同時部分親屬的同意也能減少捐獻機構的捐獻阻力。采用部分同意模式是一個有效的措施，但是不能忽視我國的現(xiàn)實基礎，傳統(tǒng)家庭觀念會對此模式產生一定的現(xiàn)實阻力，建議通過試點方式逐步推廣。對于現(xiàn)行一致同意實施模式，則需進一步加強協(xié)調員的培養(yǎng)工作。

3.3 規(guī)范遺體接受機構

當前各省市通行的4個要素可以作為遺體接受機構的基礎性條件要求，同時，對于這四個要素的評定應該具體化，如人員人數的要求，開展捐獻場所的面積要求等。對各地的通行做法進行收集調查，在立法中進行統(tǒng)一的規(guī)制。

在資質審查方面，筆者認為對于遺體接受機構的資質審核應該采取高標準，嚴要求。采用第3種方式即衛(wèi)生行政部門資質審核，并接受紅十字會委托的方式，規(guī)范遺體接受機構的選擇。遺體的接受與使用是遺體捐獻的關鍵步驟，只有規(guī)范遺體接收機構，才能有效促進遺體捐獻事業(yè)的科學發(fā)展。

3.4 明確捐獻激勵機制

首先，在遺體捐獻立法時明確捐獻激勵機制。就具體的激勵機制而言，因遺體捐獻的特殊性質——醫(yī)學研究而非醫(yī)療救助的目的，器官捐獻和獻血領域的政策激勵措施如器官分配的優(yōu)先權和優(yōu)待用血政策等并不適用。因此，遺體捐獻領域采用精神和物質激勵機制比較適宜。采取精神激勵機制為主的做法，明確精神激勵機制的方式，同時注意紀念碑、紀念廳等實物緬懷措施的設置，以便捐獻者家屬寄托哀思，撫慰情緒。

德國近年來出現(xiàn)遺體捐獻數量超過需求的現(xiàn)象[12]，捐獻補償的葬殮費是重要原因。且我國處于遺體捐獻初步發(fā)展的階段，可以采取適當的物質激勵措施。

3.5 尊重遺體原則的確立

遺體捐獻作為一項神圣而富有意義的社會公益事業(yè)，捐贈遺體行為和捐贈的遺體應該被尊重。遺體的規(guī)范使用和處理是影響大眾捐獻意愿的重要因素[13]。同時在制度層面，各地的遺體捐獻條例已有尊重遺體的相關規(guī)定。因此應當將尊重遺體作為遺體捐獻的基本原則規(guī)定在遺體捐獻的立法中。

在遺體的具體使用上，可以考慮出臺相應的操作規(guī)范手冊，要求尊重遺體和規(guī)范使用程序：如教學前集體默哀以示尊敬，嚴禁拍照上傳社交網絡等，確保尊重遺體原則的落實。

遺體捐獻在我國起步較晚，但其對于醫(yī)學研究，社會發(fā)展的意義不言而喻。筆者在遺體捐獻立法方面進行分析，發(fā)現(xiàn)我國遺體捐獻立法在立法位階、捐獻決定權、遺體接受機構、捐獻激勵機制等方面立法存在問題，建議對遺體捐獻進行統(tǒng)一立法，并在具體方面分別給予建議：如增加非否定一致的捐獻決定模式、尊重遺體原則等，以期解決我國遺體捐獻立法現(xiàn)存問題與困境，促進遺體捐獻立法的完善。但是，應當意識到遺體捐獻的發(fā)展僅僅依靠制度層面的建設是不夠的，通過立法的規(guī)制，整個社會各個層面的多重推動，才能促進我國的遺體捐獻制度快速、科學的建立與發(fā)展。