摘要：隨著新媒體技術的高速發(fā)展，表情包作為表達自我情感與實現(xiàn)有趣溝通的重要工具，能夠彌補傳統(tǒng)文字性表達的不足，增加溝通交流的趣味性，在即時通信中愈發(fā)不可替代。表情包的存在緩解了聊天的尷尬，其既生動又形象地表達了人們的內心情感，不僅是一種娛樂消遣的交流方式，還蘊含著重要的經(jīng)濟價值。對此，本文認為表情包屬于原創(chuàng)制作者的智力成果，《著作權法》應將其納入保護范圍。本文以著作權為視角，分析表情包使用行為的法律定性與侵權風險，以期為表情包的合法合理使用提供參考建議，創(chuàng)造良好的法律環(huán)境。

關鍵詞：數(shù)字環(huán)境;表情包;著作權保護

中圖分類號：D923.41 文獻標識碼：A 文章編號：1004-9436（2021）02-00-02

0 引言

在數(shù)字化的時代浪潮中，人們借以表達情感的方式豐富、多樣。線上社交占據(jù)了國民的生活，數(shù)字信息交流為人們帶來了快捷與便利，與此同時，著作權侵權的問題也不斷出現(xiàn)甚至愈演愈烈。當傳統(tǒng)文字慢慢無法滿足人們的情感表達需求時，“表情包”作為近些年的一種新興文化逐漸發(fā)揮出重要的作用。但與此同時，許多人忽視了表情包權利人的權利。一些網(wǎng)民隨意截取真人在采訪、演出中的表情或動作制作表情包，截取影視作品中的人物，添加文字制作GIF地圖，擅自使用他人自創(chuàng)的表情包，或用于個人欣賞或商業(yè)宣傳。這些行為在一定程度上存在不同，構成了對表情包權利人權益的侵害。因此，如何規(guī)范其在日常生活中的使用，保護著作權人的權益，需要我們不斷探索。

1 表情包的界定及其分類

隨著網(wǎng)絡時代的發(fā)展，人們開始借助其他一些文字、符號和圖片來表達自己的情感，以便更好地在網(wǎng)絡上交流。表情包可以說是適應時代變化的產(chǎn)物。然而，目前的相關法律明確界定了表情符號包，它最初是作為一種符號出現(xiàn)的。后來，隨著人與人之間交流的日益頻繁，表情符號包的形式也更加多樣化。

1.1 表情包的界定

在我國，表情包并無明確的定義。筆者認為，其是表達使用者感情的一系列圖片的總程。表情包是隨著人們日益頻繁的交流和信息技術的發(fā)展豐富起來的一種圖像語言。它經(jīng)歷了ASCII符號、顏色詞、表情符號、動態(tài)圖片等形式和內容的更新和發(fā)展，已成為一種獨具特色的網(wǎng)絡流行文化[1]。它的發(fā)展也從簡單到具體，從單一到多樣化，越來越方便人們的信息交流。然而，由于表情包具有易于創(chuàng)作、復制、改編和廣泛傳播的特點，同時基于表情包的侵權糾紛也日益增多，因此確定表情包的著作權、保護權利人的權益顯得越來越重要。

1.2 表情包的分類

數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境下，表情包有了更加豐富的使用途徑。為了合理合法地使用表情包，有必要首先闡明哪些類型的表情包在作品中可以有權享受著作權法的保護，其次，也有必要闡明如何正確使用表情包而不侵犯版權。

表情包的類型主要包括：一類是原創(chuàng)動漫形象、截取工具截取的靜態(tài)或動態(tài)影視圖片、基于已有素材的再加工創(chuàng)作作品等，內容多樣、內涵豐富。它們中有的是商家出于利益驅動而專門制作的;更多的則是由網(wǎng)民自發(fā)自主創(chuàng)作的。商家制作的往往以支付少量費用方式使用，網(wǎng)民自主制作的基本是無償使用。另一類是動畫系列中的表情包，以經(jīng)典動畫、電視劇或漫畫書為基礎，影響力比較大，經(jīng)過簡單處理，就可以在用戶心中表達各種情感，此為最常見的類型;頻繁使用的表情包大多數(shù)源于經(jīng)典影視作品中經(jīng)過剪輯的某一部分，也有一些人使用自制的小視頻作為表情包。

2 表情包使用行為的法律定性

2.1 作為作品的表情包的使用行為

要想合理合法地使用表情包，首先要明確什么樣的表情包可以受到著作權法的保護。其次，有必要明確界定如何正確使用表情包作為作品不構成侵權。當表情包作為作品出現(xiàn)時，就享有著作權，并受著作權法的保護。作為一件作品，表情包可以在原始照片和圖像上添加文字和背景，創(chuàng)造新的意境。因此，它具有獨創(chuàng)性。一般來說，制作非原創(chuàng)作品很難被認定為著作權法上的創(chuàng)作[2]。但是，如果想獲得一個作品，需要獲得原所有者的授權。經(jīng)授權成為作品后，其使用受著作權法保護。他人擅自將新的表情包用于其他營利活動的，權利人可以依法主張權利。在將表情包作為作品再利用時，要注意不侵犯相關權利人的權利，合法合理使用表情包，不侵犯他人肖像權和著作權，避免出現(xiàn)侵犯表情包著作權的情況。

2.2 表情包作為商品化權載體的使用行為

在以營利為目的使用表情包時，作為財產(chǎn)權載體的表情包就應當受到著作權法的保護。商品化權的表現(xiàn)形式是權利人各種形式的作品與固定的商品聯(lián)系的紐帶，其是專屬于著作權人的權利。表情包作者們探索了全新的線下跨境合作，制作表情包的衍生產(chǎn)品，如與電商店鋪合作生產(chǎn)周邊產(chǎn)品等，甚至開設線下實體店。由此，豐富的表情包走上了一條新的產(chǎn)業(yè)發(fā)展道路。因此，表情包得以通用。要想合理合法地使用表情包，首先要明確什么樣的表情包可以作為作品使用，并享有著作權法保護的權利。其次，應當明確如何正確使用表情包，不構成對原權利人作品的侵權。

在我國，當表情包作為商品化權的載體出現(xiàn)時，就有了一種美譽度。追求商業(yè)利益的主體通過其對公眾的吸引力而獲利。商家擅自使用他人形象的，構成侵權，必須取得權利人的正式授權。商品化權作為一項獨立的權利，在我國還沒有明確界定，由于商品化保護作用的缺失，完善商品化權保護勢在必行。

3 表情包涉及的著作權侵權分析

侵犯表情包著作權的前提是當事人享有該權利。被侵權人應當首先證明自己享有表情包的著作權。在我國，其作品權利的取得，學界大多數(shù)采用的是“創(chuàng)作”的學說，即制作人在作品完成后享有權利，作品是否發(fā)表不影響作者享有表情包的著作權[3]。相關涉及著作權侵權的主要表現(xiàn)在表情包的制作、傳播和使用過程三個方面。以下筆者進行詳細的論述。

3.1 制作過程的侵權

有兩種表情包不是作者自主創(chuàng)作的，而是在原創(chuàng)者原有的視頻和攝影作品的基礎上加工制作。這就可能存在不注意的時候侵犯原作者的著作權的風險，如保護作品完整權等相關權利.如未經(jīng)相關圖片中權利人的明確授權同意或者不正當歪曲權利人的形象等，也會有侵犯其肖像權、名譽權等人格權的可能。

3.2 使用過程中的侵權

表情包使用過程中的侵權是使用未經(jīng)著作權人的授權，擅自使用表情包，在各大網(wǎng)絡平臺上肆意轉發(fā)使用。最常見的是以營利為目的，把表情包搶注成商標，或者以表情包為圖案制作成商品，如抱枕、杯子等進行營利活動從中獲利，這侵犯了原作者的著作權以及有造成其經(jīng)濟損失的風險。

3.3 傳播過程中的侵權

人們在數(shù)字環(huán)境下的網(wǎng)絡空間傳播表情包時應區(qū)別個人私密空間或公共網(wǎng)絡空間。筆者認為，如果人們僅在個人私密網(wǎng)絡空間范圍流傳，則并不構成對原表情包著作權人權利的侵害。在傳播過程中，一是制作者們未有保護自己作品的意識，在成功制作表情包后，未使用相應的標識保護自己的合法權益。通常只會等到侵權事件發(fā)生后才尋找救濟途徑，這也將造成傳播者難以在傳播過程中找到相應的著作權人的問題。二是相關平臺未充分履行審查義務，使得平臺用戶在無授權的前提下傳播表情包，從而侵犯原權利人在網(wǎng)絡上傳播的權利。

4 數(shù)字環(huán)境下表情包著作權保護的困境

4.1 確認權利困境

在著作權法中，確定作品的決定性因素在于其是否有其獨創(chuàng)性。然而，隨著數(shù)字環(huán)境下網(wǎng)絡技術的迅猛發(fā)展，手機軟件應用商城新產(chǎn)生了大量的表情包制作APP。人們僅需添加圖片，加入現(xiàn)下流行的網(wǎng)絡火熱用語，相關軟件就自動地生成了表情包，對詞句不滿意還可以立即更換重新按程序制作。由此產(chǎn)生的問題，一方面是相關APP制作的表情包原創(chuàng)性難以確定，以及制作人的智力成果在此無法得到體現(xiàn);另一方面是關于該制作完成的表情的權利歸屬也存在爭議，將其歸屬于軟件開發(fā)者還是用戶，都值得商榷。相應地，司法實踐領域這部分問題也難以得到真正的解決[4]。

4.2 表情包相關使用主體的利益平衡困境

著作權法旨在有效地保護著作權人的智力成果，從而保障人們放心地發(fā)揮人類的主觀能動性完成藝術創(chuàng)作，提升人們努力創(chuàng)作的熱情，并促進文化產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展;但會造成社會公眾對文化的享受與創(chuàng)造者智力成果保護之間的沖突。我國《著作權法》采用列舉的方式確認公民合理使用的相關情形，但其實由于其明確列舉的籠統(tǒng)性的規(guī)定在實踐中的適用模糊，因而影響了我國司法實踐中尚未能形成判斷合理使用的一般標準。數(shù)字環(huán)境下互聯(lián)網(wǎng)上的肆意傳播，更是給合理使用制度的規(guī)范帶來了新的挑戰(zhàn)。平衡原制作者與公眾合理使用之間的尺度以及表情包著作權侵權行為難以認定的難題，是對其進行合法合理的保護中的一大困境。

5 “表情包”著作權保護機制的構建

5.1 增強創(chuàng)作者的法律意識

隨著歷史的不斷向前推進，很多新興事物應運而生，數(shù)字環(huán)境下，網(wǎng)絡空間中大多數(shù)人法律知識的匱乏導致其遭遇侵權時訴諸無門，手足無措，其中，表情包原創(chuàng)作者的法律意識尤其是維權意識相對薄弱。因此，原創(chuàng)作者應更加重視自己表情包的創(chuàng)作，在創(chuàng)作過程中應采用區(qū)別于他人的標記，以使自己的表情包具有獨特性，當發(fā)現(xiàn)侵權行為時，應積極保存相關證據(jù)，以便后續(xù)相關維權程序的展開。此外，進行事件報道的媒體第三方以及知識產(chǎn)權主管部門應更多地向公眾普及知識產(chǎn)權保護的意義，從而催生出公眾間表情包版權保護的需求。

5.2 著作權法等相關法律制度的完善

我國《著作權法》對作品的保護采取的是列舉式加兜底的模式。對表情包這類新興作品，將其歸屬到其他作品的種類中。從目前我國法律、行政法規(guī)針對數(shù)字環(huán)境下新興的信息作品著作權保護立法來看，還需要繼續(xù)努力精進。另外，相關合理使用制度范圍內的作品與新媒體技術的發(fā)展不相適應[5]。因此，可采取完善現(xiàn)有法律法規(guī)以及定期發(fā)布相關指導性案例，使得在司法實踐中相關裁判主體在處理相關案件時更好地運用“合理使用”這一原則，以期對表情包侵權形態(tài)和構成、責任主體等事項規(guī)定進行明確，從而更好地平衡權利人和社會公眾之間的利益，促進網(wǎng)絡文化藝術市場的蓬勃發(fā)展。

5.3 兼顧公平與效率的解決出路

公平與效率是法律的兩項基本原則，應明確把握他們之間兼顧的尺度。如何促進它們和諧共生，是法學界需要持續(xù)關注的問題。因此可知，數(shù)字環(huán)境下，對新興事物的著作權保護領域，公平與效率也應在其中發(fā)揮重要作用，在蘊含公平理念的已有作品的作者權利保護與社會創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的效率之間也應予以平衡，所有數(shù)字環(huán)境下以創(chuàng)意為基礎的知識產(chǎn)權領域都需明確的授權對該行業(yè)的發(fā)展是否有益值得商榷。因此，一是可適當采取一種“事前效率”與“事后公平”的價值選擇;二是國外著作權領域的補償金制度可以試著納入考慮的范圍。

5.4 表情包產(chǎn)權中的財產(chǎn)權部分應給予更強的保護

當前付費下載模式以及知識產(chǎn)權模式（即IP模式）是表情包發(fā)展的兩種主要模式，前者以人們對作品的“擁有”須支付相應的對價為基礎理念，后者則是將表情包與平臺商家合作開發(fā)一系列漫畫、動畫、周邊等相關衍生品，以延長其經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈來獲利。綜上，付費下載模式是保護表情包產(chǎn)權中財產(chǎn)權的一般模式，而針對人氣較高的表情包，第三方平臺在知識產(chǎn)權模式中也應起到相當?shù)淖饔谩煞N模式能保障表情包獲得與勞動、使用程度相符的利潤，促進表情包市場發(fā)展。

6 結語

表情包借著獨特的表達以及娛樂功能，已成為網(wǎng)絡社交中必不可少的表達方式。在數(shù)字環(huán)境下，表情包的著作權侵權事件時有發(fā)生。不僅要規(guī)范用戶的行為，也要對表情包本身作出清晰明確的界定。表情包應在干凈合法的網(wǎng)絡環(huán)境框架下發(fā)展，虛擬網(wǎng)絡的特性導致表情包的侵權行為認定存在困難，從而很多網(wǎng)絡侵權行為無法得到有效遏制，因此表情包面臨的著作權侵權等相關問題，亟待我國法律予以明確并解決。

參考文獻：

[1] 馮水喬.表情包版權保護問題研究[J].產(chǎn)業(yè)與科技論壇，2020，19（02）：29-31.

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[3] 胡盼盼.表情包侵權的相關法律問題分析[J].聲屏世界，2018（10）：26-29.

[4] 金超.網(wǎng)絡表情包產(chǎn)業(yè)發(fā)展困境與著作權治理研究[J].網(wǎng)絡法律評論，2017（20）：182-197.

[5] 劉水美.擴張合理使用目的法律適用新規(guī)則[J].知識產(chǎn)權，2019（08）：63-73.

作者簡介：李紅梅（1997—），女，貴州普安人，碩士在讀，研究方向：民商法學。