張詩彧

一、前言

近年來，網(wǎng)絡(luò)直播等新興行業(yè)發(fā)展迅猛，直播帶貨、娛樂、社交等不斷融合。根據(jù)第47次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，到2020年底，我國的互聯(lián)網(wǎng)用戶規(guī)模達到6.17億人，其中，帶貨直播、游戲和體育直播、真人秀等用戶最多。隨著直播規(guī)模急速膨脹，直播的許多負面效應(yīng)在不斷發(fā)酵，在利益驅(qū)動下，一些平臺另辟蹊徑，打法律“擦邊球”。部分網(wǎng)絡(luò)直播含有色情、暴力、低俗等違法內(nèi)容，嚴重干擾網(wǎng)絡(luò)秩序，毒害著青少年。北京青少年法律援助與研究中心《中國未成年人網(wǎng)絡(luò)保護法律政策研究報告》顯示，青少年觀看直播的比例達到45.2%，其中包括很大比例的14歲以下兒童。加強對網(wǎng)絡(luò)直播的規(guī)范治理，健全監(jiān)管機制，就明確參與直播活動各方主體權(quán)利義務(wù)和責任提出了新課題。

二、網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管機制及青少年保護問題淺析

（一）當前網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管機制分析

我國的網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管包括國家和地方監(jiān)管（政府監(jiān)管）、行業(yè)協(xié)會監(jiān)管、平臺監(jiān)管三個層次。

總體來說，網(wǎng)絡(luò)直播處于快速發(fā)展時期，對直播平臺的監(jiān)管機制也處于不斷研究和完善時期。在青少年保護方面，2019年新修訂的《未成年人保護法》專門增加了網(wǎng)絡(luò)保護專章。2020年，為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播帶貨行為，《網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為規(guī)范》《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見》先后出臺。為進一步加強直播營銷管理，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合七部委出臺《網(wǎng)絡(luò)直播營銷管理辦法（試行）》（簡稱《辦法》），于2021年5月25日正式施行。《辦法》對直播營銷平臺管理、未成年人保護、個人信息保護等提出了要求。

行業(yè)協(xié)會監(jiān)管對于平臺直播的制度建設(shè)起到重要引領(lǐng)作用，其核心目的是制定行業(yè)規(guī)范和行為章程，但在實踐中并不能起到監(jiān)管主體的責任。中國演出行業(yè)協(xié)會網(wǎng)絡(luò)表演（直播）分會于2017發(fā)布全國第一份網(wǎng)絡(luò)表演（直播）行業(yè)白皮書，中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會也于2019年制定了《網(wǎng)絡(luò)短視頻平臺管理規(guī)范》，均對未成年人保護提出了要求。

平臺監(jiān)管具有先天性的技術(shù)優(yōu)勢和預(yù)防功能。比如，2016年北京網(wǎng)絡(luò)文化協(xié)會與20余家從事直播的企業(yè)發(fā)布《北京網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》，要求平臺不得為18歲以下的未成年人提供主播注冊通道、主播必須實名認證等具體措施，并提出建立違規(guī)主播名單通報機制等自律要求。大多平臺據(jù)此進行了技術(shù)升級，對直播規(guī)范起到一定作用。

（二）青少年網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管面臨的問題

首先存在對未成年人保護不到位的問題。當前監(jiān)管缺乏對主播和用戶行為的監(jiān)管。主播與觀眾的互動是網(wǎng)絡(luò)直播賴以發(fā)展的基礎(chǔ)，疏于對主播和觀眾的監(jiān)管會降低直播行業(yè)整體的監(jiān)管力度，這也是導(dǎo)致直播低俗事件頻發(fā)的原因之一。平臺以利益為導(dǎo)向，對注冊用戶監(jiān)管不足，通常僅需手機號即可注冊，可能會對未成年人造成影響。而且大多數(shù)沒有時長限制，導(dǎo)致未成年人沉迷其中，被直播“綁架”。一課題組對重慶市中學(xué)生的調(diào)查問卷顯示，每天接觸網(wǎng)絡(luò)直播的未成年人數(shù)量占所調(diào)樣本的64.45%，甚至存在4.97%的未成年人日均接觸時長高達兩小時以上。雖然大多網(wǎng)站對未成年人做出提示，但沒有從根本上解決問題。當前網(wǎng)絡(luò)直播出現(xiàn)了更為嚴重的新問題，就是未成年人直接當主播，甚至出現(xiàn)未成年人脫衣暴露直播等極端現(xiàn)象。這些未成年人大多是被動參與，但也有禁不起誘惑主動參與。部分平臺盡管明確規(guī)定未成年人不能注冊，但卻不履行嚴謹?shù)膶徍肆x務(wù)，無論如何都不符合《未成年人保護法》要求。

同時，對隱私權(quán)保護范圍的界定不清。隨著直播業(yè)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)直播中的公民隱私遭曝光案例比比皆是。主播在公共場所隨意錄影直播，絲毫不顧及對他人隱私的侵犯。例如，上海某出租車司機將運營過程中客人的語音和視頻進行直播；北京某健身教練將健身房中女顧客的形體動作直播；某餐廳將餐廳監(jiān)控進行直播，就餐男女因動作親密被曝光。在一些直播平臺上，能看到全國各地公共場所的監(jiān)控視頻，極易侵犯他人的合法權(quán)益，帶來一系列法律問題。從另一方面考慮，一個新行業(yè)的發(fā)展必然帶來相對應(yīng)的矛盾，公民是否應(yīng)該讓渡部分個人權(quán)利保障行業(yè)的發(fā)展呢？俄羅斯和澳大利亞正是由于對他人隱私的高度保護導(dǎo)致直播行業(yè)發(fā)展緩慢，而生活記錄類直播又是我國最受歡迎的類型。數(shù)據(jù)顯示，我國網(wǎng)絡(luò)消費者觀看生活類的占比最高，為47.48%。如果僅僅將他人暴露在直播鏡頭之下，而沒有造成任何實質(zhì)性的侵害，就視為對隱私權(quán)的侵害，可以預(yù)見，未來網(wǎng)絡(luò)直播帶來的法律糾紛案例會存在數(shù)不勝數(shù)的局面。隱私權(quán)問題與青少年保護問題交織在一起，給直播監(jiān)管機制帶來新的課題。

三、域外直播監(jiān)管經(jīng)驗借鑒

網(wǎng)絡(luò)直播在世界各國都是新興行業(yè)，各個國家對平臺監(jiān)管的立法和執(zhí)行力度有很大差別。各國共同的經(jīng)驗就是重視對未成年人的保護，有些國家甚至將其作為直播監(jiān)管的首要任務(wù)。

與我國不同的是，美國等英美法系國家以往的判例、成文法對直播行業(yè)進行監(jiān)管和約束，其側(cè)重點在于保護未成年人。比如美國國內(nèi)的《兒童在線隱私保護法》規(guī)定，F(xiàn)acebook、Google、Twitter等知名網(wǎng)站不得向13周歲以下兒童開放。2019年，Google曾因其視頻平臺YouTube涉嫌違反該法律而被處于1.7億美元的天價罰款。由此可以看出，美國政府對直播行業(yè)進行管理的主要目標就是保護未成年人，防止不良信息通過網(wǎng)絡(luò)直播向未成年人傳播，對其造成身心負面影響。

歐盟在網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管中，于2018年生效的《一般數(shù)據(jù)保護法案》規(guī)定，16歲以下未成年人須獲得家長或監(jiān)護人的同意簽約，才能在社交媒體網(wǎng)站上進行注冊及對其數(shù)據(jù)進行處理。在企業(yè)自律方面，對平臺直播內(nèi)容進行分類和標記，盡其所能避免未成年人接觸不良有害信息。對此，國家視聽監(jiān)管方有權(quán)根據(jù)國家相關(guān)法律內(nèi)容進行強制執(zhí)行和處罰。此外，歐盟28個成員國也組成了歐洲視聽媒體服務(wù)監(jiān)管機構(gòu)，有權(quán)評估共同監(jiān)管的行業(yè)規(guī)范。

許多國家加強了對違法淫穢直播的監(jiān)管。2014年，韓國《促進信息通信網(wǎng)絡(luò)使用及保護信息法修正案》規(guī)定，無論是對網(wǎng)站這一平臺還是對主播、用戶等個人都采取嚴格的資格準入限制。事后的處罰力度也很強，如網(wǎng)站對淫穢、違法和涉嫌詆毀他人名譽等內(nèi)容在發(fā)現(xiàn)后沒有及時進行刪除等處理，或進行謀利等其他違規(guī)操作。同時，成立“有害信息舉報中心”，對危害內(nèi)容進行實時監(jiān)控。一些國家高度重視對直播中公民隱私的保護，甚至為此犧牲了行業(yè)發(fā)展步伐。比如俄羅斯的生活類直播內(nèi)容較少，原因就是觸及公民隱私保護的法律問題。E3E075B4-CC19-47BA-A5D1-6A21AC1339B6

四、建立完善的網(wǎng)絡(luò)直播監(jiān)管機制對策研究

（一）發(fā)揮平臺前置效能，形成“政府+平臺”共同監(jiān)管新機制

目前存在平臺定位模糊等問題。當前對網(wǎng)絡(luò)直播的監(jiān)管，尤其是對用戶和主播的監(jiān)管，主要依賴平臺自身，而平臺自帶的盈利屬性和模糊定位造成了平臺監(jiān)管的局限性。我國網(wǎng)絡(luò)直播的監(jiān)管主要按照“政府監(jiān)管平臺，平臺監(jiān)管用戶”順次進行監(jiān)管。直播亂象頻發(fā)的背后，暴露了這一模式的短板。由于平臺的盈利屬性，且其不具有強制力作為保障，審核難度大，很難保證其效能和措施的執(zhí)行。直播平臺僅是企業(yè)性質(zhì)，不具備看門人的性質(zhì)和權(quán)力。

直播平臺最重要的審核模式，就是加大對內(nèi)容的審核力度。直播的審核不同于傳統(tǒng)的文本審核，可以通過關(guān)鍵字抓取進行監(jiān)測。視頻的審核更多的是需要AI的支撐，但是，AI對于某些優(yōu)化的虛假內(nèi)容也存在檢測不出的問題。所以人工審查仍應(yīng)當重視，比如字節(jié)跳動這樣規(guī)模的審核團隊達幾千人。

充分發(fā)揮平臺前置監(jiān)管程序的作用。各部門與平臺的監(jiān)管不應(yīng)局限于對直播內(nèi)容和主播事后的處罰和監(jiān)管，可以在前置程序中對網(wǎng)絡(luò)風氣進行改善。針對主播，可以通過培訓(xùn)主播嚴格規(guī)范自身行為，向觀眾傳播積極正確的價值觀，在對主播的審查上，加大對主播資質(zhì)素質(zhì)的審查力度，建立強制性從業(yè)前許可申請制度。

從政府與平臺共治的角度來看，政府相關(guān)部門可以將部分權(quán)責劃分給平臺，尋找合適的治理機制，使平臺真正發(fā)揮出監(jiān)管效能。政府和平臺對權(quán)責劃分須明確，防止出現(xiàn)多頭監(jiān)管現(xiàn)象，形成“政府+平臺”“行政+技術(shù)”的共同監(jiān)管新機制。

（二）凸顯對未成年人的保護

我國同世界各國一樣，高度重視對未成年人的保護，幾乎所有的互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)都對未成年人保護提出要求，最新的《辦法》第十二條、第十七條均對未成年人營銷管理做出規(guī)定。當前共性問題就是缺乏具體的可操作性。一方面，要加強內(nèi)容審核，對未成年用戶進行內(nèi)容、時間設(shè)置以及不利于身心健康方面的限制；另一方面，嚴格管控未成年人參與不健康直播節(jié)目錄制。對未成年人利用直播傳達和接收信息的問題不應(yīng)采取“一刀切”，一味的禁止反而會加劇青少年的逆反心理，造成更不良的后果，或是遏制青少年正確利用網(wǎng)絡(luò)，扼殺其創(chuàng)造力。對未成年人的態(tài)度應(yīng)當是正確引導(dǎo)而不是將其隔離在網(wǎng)絡(luò)之外。應(yīng)采取全面禁止還是有條件限制未成年人主播等問題，值得專業(yè)人士進一步研究實踐得出結(jié)論，相關(guān)立法可以參考美國和歐盟對未成年人的保護規(guī)定并加以細化。

（三）保護公民特別是未成年人隱私

隱私權(quán)是憲法賦予公民的基本權(quán)利，未成年人隱私尤為重要。而網(wǎng)絡(luò)直播中公民隱私頻頻被曝光。目前學(xué)界和業(yè)界爭議比較多的，是如何平衡行業(yè)發(fā)展與隱私保護。我國作為網(wǎng)絡(luò)直播創(chuàng)新大國，在許多新業(yè)態(tài)領(lǐng)域已領(lǐng)先于其他國家，一個很重要的因素就是對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新的包容性。既不能為了保護隱私而犧牲產(chǎn)業(yè)進步，也不能采取“散養(yǎng)式”發(fā)展模式。既要維護憲法尊嚴，又要保護國家和公眾進步利益。以“如何界定公民隱私權(quán)在直播中遭受侵害”為例。目前很多直播選在商場、酒店、機場等公共場所進行，甚至健身房、泳池等私密性要求比較高的場所，極易暴露他人隱私。此時的“侵害”，是指隱私權(quán)實質(zhì)受到侵害，還是只要暴露在該鏡頭下就視為侵害？前者可能更為合理，因為直播自身屬性，難以避免存在與隱私保護相矛盾的地方，既要兼顧隱私，又不能對直播行業(yè)的發(fā)展全盤持消極態(tài)度。俄羅斯對公民隱私權(quán)的高度重視值得認可與學(xué)習(xí)，但是信息時代所具有的時代發(fā)展特色又讓我們需要思考隱私與發(fā)展之間的權(quán)衡，隱私可能不得不需要讓渡部分權(quán)利以順應(yīng)直播乃至互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展需要。我國對公共場所監(jiān)控和網(wǎng)絡(luò)直播公民隱私權(quán)保護上，還沒有可操作性強的法律法規(guī)出臺。當前急需制定網(wǎng)絡(luò)直播乃至互聯(lián)網(wǎng)方面的專門規(guī)范，對公民權(quán)利保護和法律責任進行明晰界定，以減少未來可能越來越多的法律糾紛，促進行業(yè)健康發(fā)展。

網(wǎng)絡(luò)直播以其開放性，在給大眾帶來便利的同時，也帶來了大量諸如色情、暴力等負面現(xiàn)象和法律問題。直播行業(yè)不加以監(jiān)管和規(guī)范，不僅會直接損害用戶或消費者的權(quán)益，還會影響互聯(lián)網(wǎng)正常秩序。因此，一些前瞻性的法律要素需要得到進一步梳理，監(jiān)管主體責任和監(jiān)管對象、責任劃分等需要得到厘清。本文僅對青少年網(wǎng)絡(luò)直播的監(jiān)管現(xiàn)狀和面臨問題進行了粗淺分析，借鑒美國、歐盟等國家在法律體系、對未成年人保護、個人隱私保護等方面的做法，希望能得到啟示，制定符合我國實情的、可操作性強的網(wǎng)絡(luò)直播法律。既要學(xué)習(xí)他國好的經(jīng)驗做法，又要剔除負面教訓(xùn)；既要維護公民的基本權(quán)利，又要促進新業(yè)態(tài)健康發(fā)展，推進網(wǎng)絡(luò)直播平臺監(jiān)管模式和機制不斷規(guī)范。E3E075B4-CC19-47BA-A5D1-6A21AC1339B6