吳杰

（中國土木工程集團(tuán)有限公司，北京 100089）

1 海外工程合同的定義

對(duì)于海外工程合同的定義，各國雖然有所不同，但整體大意是一致的：在國際工程中，為了實(shí)現(xiàn)國際工程項(xiàng)目中特定的目標(biāo)，不同國家的法人一起簽訂，用來確定和約束雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。作為合同的一種特殊形式，海外工程合同具有普通合同的所有特點(diǎn)，但卻比普通合同更為復(fù)雜。

本文主要圍繞海外高速公路工程展開探討，對(duì)項(xiàng)目中合同管理的具體應(yīng)用進(jìn)行分析。

2 海外高速公路工程總承包合同管理特殊性分析

以海外高速公路項(xiàng)目工程為例，其合同管理存在以下特殊性：

1）國際工程項(xiàng)目所涉及的合同主體大多來自不同的國家。國際工程的開展往往涉及不同國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化和宗教，所以很容易產(chǎn)生爭(zhēng)議和矛盾，為了更好地對(duì)各方行為進(jìn)行約定，國際工程承包合同可以采用國際目前認(rèn)可的合同條件。國際工程項(xiàng)目成功的關(guān)鍵就是務(wù)必保證參與國際工程的各方均遵守合同相關(guān)約定，因此，海外高速公路工程項(xiàng)目管理的核心內(nèi)容就是合同管理。

2）國際工程項(xiàng)目因?yàn)橹芷谳^長(zhǎng)，容易受到一系列不確定性因素的影響，由此產(chǎn)生相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)給國際工程所造成的損失通常都較為嚴(yán)重【1】。海外高速公路工程周期較長(zhǎng)，此期間，項(xiàng)目所在國一旦發(fā)生政治、經(jīng)濟(jì)等大環(huán)境的變化，都會(huì)給國內(nèi)的承包商帶來巨大的損害。

3）國際工程項(xiàng)目的實(shí)施必須遵守國際管理和相應(yīng)的合同條件。經(jīng)過幾百年的實(shí)踐，國際工程已經(jīng)形成相應(yīng)的管理慣例和合同條件，承包商進(jìn)入到國際市場(chǎng)后，必須深入解讀合同條款內(nèi)容，保證自身施工技術(shù)和管理流程符合國際標(biāo)準(zhǔn)。

4）國際工程項(xiàng)目個(gè)體往往都具有較大的差異性。因?yàn)楹Ｍ飧咚俟饭こ添?xiàng)目所在國的社會(huì)制度、自然條件、經(jīng)濟(jì)文化等都有所不同，所以國際工程的個(gè)體也存在較大的差異性【2】。

5）國際工程的管理涉及諸多知識(shí)領(lǐng)域，如不同國家法律法規(guī)、技術(shù)等。

3 海外高速公路工程總承包合同管理的預(yù)防措施

3.1 合同簽訂前的管理措施

1）項(xiàng)目評(píng)估。海外高速公路工程在確定承包商的時(shí)候，大多會(huì)應(yīng)用2 種方法：邀請(qǐng)招標(biāo)和公開招標(biāo)，海外高速公路工程所在國的建筑市場(chǎng)、法律法規(guī)等內(nèi)容直接決定了招標(biāo)模式的選擇【3】?？偝邪浇邮盏胶Ｍ飧咚俟饭こ添?xiàng)目招標(biāo)信息后，需要立即對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)估，應(yīng)用企業(yè)工程信息管理平臺(tái)，對(duì)投資方的資信、發(fā)標(biāo)背景、高速公路項(xiàng)目所在國的市場(chǎng)環(huán)境等進(jìn)行調(diào)查，然后綜合考慮自身具體的經(jīng)營能力以及未來幾年的戰(zhàn)略發(fā)展目標(biāo)，確定是否參與項(xiàng)目競(jìng)標(biāo)。

2）全面地審查招標(biāo)文件，編制合理的投標(biāo)書。做出參與競(jìng)標(biāo)的決定也代表著該項(xiàng)目的合同管理工作已經(jīng)開始，承包單位的合同管理人員需要全面、仔細(xì)地審核海外高速公路工程項(xiàng)目招標(biāo)文件，以此為基礎(chǔ)編制投標(biāo)文件。

3）審查所有的合同條款，及時(shí)進(jìn)行談判。認(rèn)真解讀和分析海外高速公路工程合同中所有的條款內(nèi)容，對(duì)于合同中有失公平、意義不明的款項(xiàng)提出質(zhì)疑并進(jìn)行談判。如果條件允許，承包企業(yè)可以聘請(qǐng)專業(yè)的法律顧問，協(xié)同審查合同條款內(nèi)容，降低海外高速公路工程合同簽約風(fēng)險(xiǎn)。需要注意，所有商務(wù)談判之前都需要制定商務(wù)談判計(jì)劃。海外高速公路工程合同評(píng)審流程如圖1 所示。

圖1 合同評(píng)審流程圖

4）合同的簽訂。意見達(dá)成一致后，雙方即可以簽訂合同。在海外高速公路工程合同進(jìn)行正式的簽字蓋章之前，需要對(duì)高速公路項(xiàng)目中所有的合同文本以及附件內(nèi)容再進(jìn)行一次全面的審查，核實(shí)簽約人的資格，確保合同的合法性；海外高速公路工程總承包合同在簽署的時(shí)候，建議盡可能在項(xiàng)目當(dāng)?shù)卣ǘǖ墓C處進(jìn)行簽署，只有這樣，后期一旦發(fā)生爭(zhēng)議，才能有效地保障承包施工企業(yè)的合法權(quán)益。

3.2 海外高速公路工程總承包合同實(shí)施階段管理措施

1）合同交底。企業(yè)在從事各項(xiàng)經(jīng)營活動(dòng)的時(shí)候，都必須嚴(yán)格遵守相應(yīng)的“合同”或“協(xié)議”，對(duì)于海外高速公路工程項(xiàng)目來說，合同交底也是非常重要和關(guān)鍵的工作。合同交底可分為一級(jí)交底和二級(jí)交底，其中，一級(jí)交底較為重要，包含的內(nèi)容有合同主要條款、索賠機(jī)會(huì)、施工重點(diǎn)和難點(diǎn)、發(fā)包人背景等。

2）工程報(bào)表與支付。工程報(bào)表是海外高速公路工程總承包方根據(jù)監(jiān)理批準(zhǔn)的施工圖，根據(jù)具體的約定制定任務(wù)量清單提交到監(jiān)理。監(jiān)理進(jìn)行批復(fù)后返還給海外高速公路工程承包商，經(jīng)過承包方、發(fā)包方和監(jiān)理方共同簽訂后，承包方就可以按照合同約定的數(shù)量制定工程報(bào)表，定期遞交給發(fā)包人進(jìn)行審批。當(dāng)海外高速公路工程項(xiàng)目全部完工后，總承包商在約定期限內(nèi)向發(fā)包方遞交項(xiàng)目金額的總結(jié)計(jì)劃，附帶高速公路項(xiàng)目全部施工測(cè)量文件；發(fā)包方收到審核總結(jié)算的計(jì)劃和相應(yīng)的文件后，需要在約定的時(shí)間進(jìn)行審核，審批通過后，發(fā)包方邀請(qǐng)承包方簽署結(jié)算書，在約定的期限內(nèi)，發(fā)包方向承包方支付剩余款項(xiàng)。

3）補(bǔ)充合同的簽訂。海外高速公路工程主合同中如果有約定不夠明確的內(nèi)容，需要通過補(bǔ)充合同進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)充或修訂；海外高速公路工程總承包工程補(bǔ)充合同中的常見內(nèi)容有：項(xiàng)目所在國的稅法改變、安全費(fèi)用的調(diào)整、工期順延、新增工程內(nèi)容等，如果補(bǔ)充合同和主合同條款內(nèi)容存在沖突，應(yīng)該優(yōu)先執(zhí)行主合同。

4）合同實(shí)施效果評(píng)價(jià)。無論是在合同履行的過程中，還是合同履約結(jié)束后，都需要對(duì)合同經(jīng)濟(jì)、行政、技術(shù)等執(zhí)行情況進(jìn)行評(píng)價(jià)，海外高速公路工程主要需要評(píng)價(jià)的內(nèi)容有：報(bào)價(jià)的合理性、施工工藝的可操作性、雙方權(quán)利和義務(wù)的公平性、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)性、合同文件的完整性等。通過不斷調(diào)整和優(yōu)化海外高速公路工程項(xiàng)目的合同評(píng)估體系，提高合同管理水平，為日后相似海外項(xiàng)目的合同談判提供借鑒和指導(dǎo)。

3.3 合同索賠條款的管理運(yùn)用

1）工期索賠。在海外高速公路工程施工中，工期索賠主要是發(fā)包方原因?qū)е碌墓て谘诱`，承包方可以向業(yè)主提出延長(zhǎng)工期的要求，避免后續(xù)發(fā)生違約罰款。海外高速公路工程工期索賠中，常見的依據(jù)有：不可抗力因素、惡劣的天氣環(huán)境、合同突增性工程等。在進(jìn)行工期索賠的時(shí)候，需要格外注意工期變化對(duì)海外高速公路工程項(xiàng)目所造成的影響，在工程中，通常應(yīng)用網(wǎng)絡(luò)分析法對(duì)工期索賠進(jìn)行計(jì)算。具體來說，就是通過網(wǎng)絡(luò)圖對(duì)海外高速公路工程所涉及的各事項(xiàng)之間的影響程度進(jìn)行分析，如果不會(huì)對(duì)關(guān)鍵路徑造成影響，那么不需要進(jìn)行工期索賠。

2）經(jīng)濟(jì)索賠。經(jīng)濟(jì)索賠具體指的是，業(yè)主提出的變更給承包商帶來一定程度的經(jīng)濟(jì)損失，承包商可以向業(yè)主提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)男枨?。海外高速公路工程?jīng)濟(jì)索賠的常見證據(jù)有：技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變更、物價(jià)出現(xiàn)嚴(yán)重波動(dòng)、業(yè)主錯(cuò)誤指令、付款延遲等。在海外高速公路工程經(jīng)濟(jì)索賠時(shí)，務(wù)必整理好證據(jù)鏈，有些承包企業(yè)采用“秋后算賬”的模式，不僅不利于經(jīng)濟(jì)索賠的進(jìn)行，還會(huì)損壞自身的信譽(yù)和形象。索賠也是一把雙刃劍，雖然可以幫助自己維護(hù)利益，同時(shí)也會(huì)對(duì)企業(yè)自身造成一定程度的損害，因此，海外高速公路工程承包商不能隨意索賠。在海外高速公路工程項(xiàng)目施工中，注意收集必要的工程資料，加強(qiáng)高速公路施工管理和監(jiān)督，可以有效減少承包商的索賠行為。

4 結(jié)語

不同的國家具有不同的國情，所以海外項(xiàng)目合同管理的重點(diǎn)和方法也有所不同，本文針對(duì)海外高速公路工程總承包合同管理工作，依據(jù)以往的管理經(jīng)驗(yàn)提出了具體的建議。應(yīng)用動(dòng)態(tài)管理模式對(duì)海外總承包工程合同進(jìn)行管理，根據(jù)具體的執(zhí)行情況進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，降低承包企業(yè)違約風(fēng)險(xiǎn)，保證承包企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。