郭龍 青島西海岸啤酒文化集團(tuán)有限公司 羅心澤 山東齊信招標(biāo)有限公司青島分公司

國有企業(yè)通過招標(biāo)投標(biāo)成為工程總承包商，對于項(xiàng)目實(shí)施過程中達(dá)到國家規(guī)定招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的分包工程（實(shí)施條例第二十九條的暫估價除外）采用何種采購方式進(jìn)行分包商的選擇？這一問題在實(shí)際工作中有兩種答案或觀點(diǎn)：第一種，國有企業(yè)花的每一分錢都是國家的，只要達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)就屬于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，必須強(qiáng)制招標(biāo)；第二種，國有企業(yè)履行工程總承包合同義務(wù)，可根據(jù)需要自行選擇最適合的采購方式，如選擇招標(biāo)也屬于自愿招標(biāo)。兩種觀點(diǎn)的根本分歧在于依法必須招標(biāo)的范圍。招標(biāo)作為一種采購方式有其特定的適用范圍，理解和把握招投標(biāo)制度的適用范圍，是更好地執(zhí)行招投標(biāo)制度的前提條件。

一、工程總承包項(xiàng)目分包采購管理現(xiàn)狀

我國開展建設(shè)項(xiàng)目工程總承包和推行建設(shè)項(xiàng)目管理體制改革已有20余年，積累了較為豐富的項(xiàng)目管理經(jīng)驗(yàn)。2005年，原建設(shè)部和國家質(zhì)監(jiān)總局聯(lián)合發(fā)布《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包管理規(guī)范》GB/T50358-2005，為建設(shè)項(xiàng)目工程總承包管理的科學(xué)化、規(guī)范化提供了可依據(jù)的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。該規(guī)范重新修訂后，經(jīng)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部2017年5月4日以第1535號公告批準(zhǔn)、發(fā)布，標(biāo)準(zhǔn)編號為GB/T50358-2017。但工程總承包項(xiàng)目中達(dá)到一定規(guī)模的貨物采購、工程分包和服務(wù)采購，是否屬于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，是否必須按《招標(biāo)投標(biāo)法》和《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》的要求進(jìn)行招標(biāo)，一直是困惑很多從業(yè)人員的問題。

二、國有企業(yè)工程總承包項(xiàng)目工程分包采購方式的選擇

（一）承包商進(jìn)行合理取舍

這種情形下，因?yàn)楣こ痰墓ぷ髁窟€沒有確定，總承包商可以和招標(biāo)文件中所列的各分包商先分別進(jìn)行談判或詢價，以確定工程分包的價格和條件。并且，總承包方有資格要求分包商對其分包工程報(bào)價做出有效期的口頭承諾，這種承諾只是口頭的協(xié)約，雙方無須簽訂正式文件，總承包商還保留著自己中標(biāo)以后再具體選擇合適的分包項(xiàng)目分包商的權(quán)利?；诖耍职鼉r格在這一階段還可以進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，這種調(diào)整的基礎(chǔ)主要是總承包商中標(biāo)的合同價格以及隨之而確定的工作量。項(xiàng)目總承包商為了控制投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)，降低投標(biāo)成本，將一些預(yù)先劃定的分包商列入分包計(jì)劃中，并且明確標(biāo)注于投標(biāo)文件中。這些已劃定的分包商大部分都是分包項(xiàng)目中投資大、周期長的重點(diǎn)建設(shè)物資的供應(yīng)商，或是具有特殊資質(zhì)、能夠進(jìn)行較大難度施工、具備特殊施工機(jī)具的工程承包商。還有就是技術(shù)復(fù)雜、難以確定具體的施工方案的施工項(xiàng)目的服務(wù)商。這種情形下，在談判的基礎(chǔ)上總承包商可以在投標(biāo)之前就確定一家工程項(xiàng)目分包商，并與其口頭協(xié)商分包建設(shè)項(xiàng)目的條件和價格，簽訂一些含附加條件的合作意向書以及某些方面的協(xié)議。一旦總承包商中標(biāo)，主合同生效，雙方的各種合同也自動生效。

（二）合同履行期工程分包采購方式的選擇

國有企業(yè)通過招標(biāo)投標(biāo)成為工程總承包商，對于未列入投標(biāo)文件的工程分包，在征得建設(shè)單位同意后，可以從分包商資源庫中選擇3家或3家以上的分包商進(jìn)行邀請招標(biāo)或談判，如果資源庫中分包商不能滿足項(xiàng)目特殊情況要求時，也可以考慮公開招標(biāo)。對項(xiàng)目影響不大，市場資源豐富或希望通過招標(biāo)實(shí)現(xiàn)利益最大化的工程分包可選擇公開招標(biāo)。但實(shí)際上由于項(xiàng)目開工在即或施工過程中選擇分包，在有限時間內(nèi)尋找到有實(shí)力、有資信且報(bào)價理想的分包商是非常不容易的。需要提醒的是，合同履行期工程分包（實(shí)施條例第二十九條的暫估價除外）的招標(biāo)采購是企業(yè)自愿招標(biāo)行為，自愿招標(biāo)項(xiàng)目在采購流程和環(huán)節(jié)上有較大的靈活性，如公告發(fā)布的媒體選擇、公告發(fā)布之日至投標(biāo)截止日間隔時間、評標(biāo)委員會組建、中標(biāo)候選人是否公示、否決所有投標(biāo)后是否重新招標(biāo)及中標(biāo)人的選擇等環(huán)節(jié)，工程總承包企業(yè)在招標(biāo)采購過程中要正確運(yùn)用法律賦予的自主選擇權(quán)保證工程總承包項(xiàng)目的順利實(shí)施。

三、結(jié)語

綜上，《招標(biāo)投標(biāo)法》主要是對依法必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目進(jìn)行規(guī)范和約束。非依法必須招標(biāo)項(xiàng)目不采用招標(biāo)方式時，不受《招標(biāo)投標(biāo)法》約束。采用招標(biāo)方式時，僅適用于《招標(biāo)投標(biāo)法》中的一般性規(guī)定，不適用于《招標(biāo)投標(biāo)法》中“依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目”相關(guān)條款的特殊規(guī)定。工程總承包企業(yè)通過參加公開招標(biāo)的投標(biāo)獲得工程總承包合同，再將總承包合同中自己企業(yè)不具備資質(zhì)或無能力承擔(dān)的可分包部分的貨物、工程或服務(wù)進(jìn)行發(fā)包時，應(yīng)根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》以及《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目范圍規(guī)定》等相關(guān)法律的要求進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分。對依法必須招標(biāo)的采購項(xiàng)目，應(yīng)嚴(yán)格按國家頒布的法律、法規(guī)和項(xiàng)目所在地政府或建設(shè)行政主管部門的規(guī)章執(zhí)行。對不屬于依法必須招標(biāo)范圍的采購項(xiàng)目，工程總承包企業(yè)應(yīng)制定相應(yīng)的管理制度，讓采購人員有法可依，有制度可循，從而有效規(guī)范采購行為，規(guī)避企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，更好地為企業(yè)發(fā)展和效益提升服務(wù)。