摘要：根據(jù)現(xiàn)有法律、制度規(guī)定，螞蟻金服雖屬于金融機(jī)構(gòu)但不具有發(fā)放信用卡權(quán)限，“花唄”作為網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)信貸產(chǎn)品不同于刑法規(guī)定的信用卡，不能視為虛擬信用卡，可作為一種財產(chǎn)性利益，歸于刑法規(guī)定的私有財產(chǎn)。聯(lián)系螞蟻金服性質(zhì)和“花唄”的法律定性以及信用卡詐騙罪、合同詐騙罪、貸款詐騙罪、詐騙罪和盜竊罪的構(gòu)成，可得出：“吳娟案”中被告人吳娟的行為屬于盜竊罪。不應(yīng)將冒用他人支付寶賬戶進(jìn)行“花唄”套現(xiàn)的行為認(rèn)定為詐騙罪或特殊金融類犯罪，將其定為盜竊罪更為合理。

關(guān)鍵詞：“花唄”套現(xiàn);行為定性;詐騙罪;盜竊罪

中圖分類號：D924.35 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-6916（2021）07-0056-03

一、案例引入與問題提出

2019年10月1日5時許，任某二在安徽省淮北市相山區(qū)惠黎夜市附近撿到被害人鄭某遺失在此的手機(jī)后交給被告人吳娟，吳娟在未輸入密碼的情況下打開了該手機(jī)，查看了支付寶應(yīng)用程序，發(fā)現(xiàn)該用戶享有5800元的“花唄”額度，便產(chǎn)生了將這些錢變現(xiàn)占為己有的想法。后被告人讓其子任某一先修改了被害人支付寶的支付密碼，然后利用“花唄”將5000元支付至被告人支付寶賬戶內(nèi)。

有觀點(diǎn)認(rèn)為被告人吳娟的行為屬于虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，構(gòu)成詐騙罪;另有觀點(diǎn)認(rèn)為，盡管這種行為一定程度上是一種欺騙行為，但本質(zhì)上仍是秘密竊取，應(yīng)為盜竊罪;還有觀點(diǎn)認(rèn)為“花唄”可以視為信用卡，故這類行為屬于信用卡詐騙罪;還有人認(rèn)為該行為構(gòu)成合同詐騙罪或者貸款詐騙罪[1]。準(zhǔn)確認(rèn)定該類犯罪行為的關(guān)鍵在于明確螞蟻金服的性質(zhì)、“花唄”的法律定性以及相關(guān)犯罪的構(gòu)成要件和區(qū)分要點(diǎn)。

二、螞蟻金服的性質(zhì)

（一）螞蟻金服為小額信貸公司，屬于金融機(jī)構(gòu)

1.螞蟻金服為小額信貸公司

螞蟻金服全稱是螞蟻科技集團(tuán)股份有限公司。根據(jù)《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（下文簡稱為《意見》）中關(guān)于小額貸款公司的定義，可知這類公司是有限責(zé)任公司或股份有限公司且不吸收公眾存款，投資設(shè)立主體是自然人、企業(yè)法人與其他社會組織，經(jīng)營業(yè)務(wù)為小額貸款，可見螞蟻金服屬于小貸公司。

2.小額信貸公司屬于金融機(jī)構(gòu)

小額信貸公司雖從事與金融機(jī)構(gòu)相似的業(yè)務(wù)，但對其性質(zhì)僅是從事小額貸款的有限公司還是屬于金融機(jī)構(gòu)一直存在爭議，《意見》也并未明確規(guī)定。我國現(xiàn)在的金融機(jī)構(gòu)按地位和功能可以劃分為中央銀行、銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)以及在中國境內(nèi)開辦的外資、僑資、中外合資金融機(jī)構(gòu)。小額信貸公司應(yīng)歸屬為金融機(jī)構(gòu)。首先，《意見》中明確指出：“小額貸款公司應(yīng)執(zhí)行國家金融方針和政策”，由此可推斷小額信貸公司為金融機(jī)構(gòu)在很大程度上被中國人民銀行、原中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會所承認(rèn)。其次，小額貸款公司在《金融機(jī)構(gòu)編碼規(guī)范》中被歸到了其他金融機(jī)構(gòu)。另外，從最高人民法院的角度來看，《最高人民法院關(guān)于上海金融法院案件管轄的規(guī)定》的司法解釋以及近期對廣東省高級人民法院對涉及新民間借貸司法解釋適用范圍問題的批復(fù)，均將小額貸款公司歸于金融機(jī)構(gòu)。

（二）螞蟻金服不具有發(fā)放信用卡的權(quán)限

根據(jù)《支付結(jié)算辦法》，信用卡的發(fā)行主體是商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)，但這類主體必須經(jīng)過央行批注注冊備案，也就是說并不是所有的金融機(jī)構(gòu)都能夠發(fā)行信用卡。螞蟻金服的業(yè)務(wù)包括各項(xiàng)貸款的辦理處理、票據(jù)貼現(xiàn)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，而商業(yè)銀行開展則是特有的銀行牌照業(yè)務(wù)，兩者的經(jīng)營范圍明顯不同。另外，綜合其在征信平臺上的資質(zhì)，螞蟻金服只能發(fā)放貸款而不能發(fā)放信用卡。結(jié)合《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》，限縮解釋此處的“其他金融機(jī)構(gòu)”更適宜，即它并不是指所有的金融機(jī)構(gòu)，目前僅指具備發(fā)放信用卡權(quán)限的郵政金融機(jī)構(gòu)[2]。也就是說，螞蟻金服作為小額信貸公司雖然屬于金融機(jī)構(gòu)但不能發(fā)放信用卡。

三、“花唄”的法律定性

（一）“花唄”與信用卡不同

1.“花唄”是一種新型網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)信貸產(chǎn)品

“消費(fèi)信貸”①一詞比較抽象，結(jié)合中國人民銀行出具的相關(guān)報告中的定義，它的產(chǎn)生背景、提供主體、服務(wù)對象都有特定要求，這類產(chǎn)品基于社會經(jīng)濟(jì)水平和消費(fèi)者需求產(chǎn)生，僅面向自然人提供。用戶開通“花唄”后，憑借自己的信用狀況可享有相應(yīng)的額度，這些額度可以預(yù)支，即用戶可以“先消費(fèi)，后付款”。顯而易見，“花唄”符合消費(fèi)信貸產(chǎn)品的產(chǎn)生目的和背景。另外，《“花唄”合同》規(guī)定，“花唄”的服務(wù)對象理論上限于自然人且年滿18周歲，滿足了消費(fèi)信貸產(chǎn)品的服務(wù)對象的要求[3]。

2.“花唄”并不是刑法意義上的信用卡

刑法將“信用卡”定義為一種電子支付卡，發(fā)行主體是商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)[4]。盡管從功能和特征來看，信用卡能夠用于消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等，“花唄”和它有相似之處，但“花唄”本質(zhì)為小額信貸，不能把它認(rèn)定為信用卡。

首先，螞蟻金服雖是金融機(jī)構(gòu)，但不能發(fā)行信用卡。其次，“花唄”與刑法意義上的信用卡顯然不同：“花唄”的每筆提款都單獨(dú)審核，但信用卡不需每次再審核，使用者在額度內(nèi)可自由消費(fèi)[5];“花唄”的運(yùn)行是基于與用戶的合同約定，目前尚未進(jìn)入央行的征信系統(tǒng)，而信用卡被央行支付結(jié)算部門等監(jiān)管;雖然各種卡證正在不斷實(shí)現(xiàn)虛擬化，但是信用卡虛擬仍以實(shí)體卡為依托，仍具有可實(shí)體化的可能性，故不能將純虛擬的“花唄”解釋為信用卡。

（二）“花唄”可視為財產(chǎn)性權(quán)益

“花唄”用戶與服務(wù)商通過簽訂消費(fèi)信貸合同形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。簽訂合同后，用戶基于其信用狀況獲得相應(yīng)“花唄”額度，享有在消費(fèi)時可選擇由“花唄”付款的利益，故“花唄”是一種信貸資金，具有經(jīng)濟(jì)性價值，屬于財產(chǎn)性利益。根據(jù)我國《刑法》第九十二條規(guī)定，財產(chǎn)性權(quán)利亦屬于私有財產(chǎn)，故可將“花唄”歸入刑法上的私有財產(chǎn)。

四、“吳娟案”案例分析和行為定性

“吳娟案”中被告人吳娟的行為可能涉嫌信用卡詐騙罪、合同詐騙罪、詐騙罪、貸款詐騙罪、盜竊罪。

（一）這類行為不構(gòu)成詐騙罪

1.不構(gòu)成信用卡詐騙罪

根據(jù)《刑法》第一百九十六條規(guī)定，結(jié)合前述“花唄”與信用卡的對比，可看出“花唄”是一種以小額信貸為本質(zhì)的網(wǎng)絡(luò)支付工具，不同于信用卡，因此這類行為不應(yīng)該被認(rèn)定為信用卡詐騙罪。

2.不屬于合同詐騙罪

認(rèn)為構(gòu)成該罪的主張行為人利用他人“花唄”，與“花唄”服務(wù)商簽訂普通借款合同，冒用他人名義的情況成立，屬于合同詐騙罪。但是根據(jù)《“花唄”合同》，行為人與服務(wù)商之間的合同關(guān)系并不是普通借款合同，而是貸款合同[3]。用戶基于自己信用狀況與服務(wù)商線上簽訂《“花唄”合同》，兩者形成一種以消費(fèi)為前提的特定的借貸關(guān)系，與一般的民間借貸并不相同，故該行為不構(gòu)成合同詐騙罪[6]。

3.認(rèn)定為貸款詐騙罪不合理

首先，被害人不是“花唄”服務(wù)商而是被冒用人。冒用“花唄”套現(xiàn)情形中，服務(wù)商已經(jīng)通過《“花唄”合同》排除了自己對用戶的財產(chǎn)損失承擔(dān)責(zé)任，原則上用戶需要自擔(dān)風(fēng)險。

另外，我國《刑法》規(guī)定了行為人從銀行等金融機(jī)構(gòu)套取貸款且以轉(zhuǎn)貸牟利為目的的高利轉(zhuǎn)貸罪和欺詐銀行或其他金融機(jī)構(gòu)取得貸款的騙取貸款罪。行為人若將自己“花唄”額度借給別人且利息比“花唄”還款利息高，數(shù)額符合高利轉(zhuǎn)貸罪要求的話，若認(rèn)為“花唄”套現(xiàn)使得國家貸款制度遭受破壞，則會導(dǎo)致其構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪;同理，行為人原本不能開通使用“花唄”，若通過虛構(gòu)信息獲取使用，情節(jié)嚴(yán)重的則構(gòu)成騙取貸款。顯然，這個認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也不合理。因此，不宜將“花唄”套現(xiàn)行為認(rèn)定為貸款詐騙罪[4]。

4.不能認(rèn)定為詐騙罪

（1）行為人未進(jìn)行虛假表示。首先，被告人未欺詐被害人。就本案而言，吳娟雖修改了受害人支付寶密碼，但密碼并不是通過欺騙受害者獲取的，另外，受害人支付寶密碼被行為人獲取并不代表受害人的財物也被行為人實(shí)際占有。其次，行為人并未通過欺騙服務(wù)商獲取利益。盡管這種行為具有欺騙性，但是行為人利益并不是通過欺騙服務(wù)商再審核給予額度得到的，原有的“花唄”額度是服務(wù)商根據(jù)被害人真實(shí)的賬戶信息、信用情況提供的。套現(xiàn)的最終受害人是被冒用人，螞蟻金服屬于正常操作[1]。

（2）不存在“花唄”陷入錯誤認(rèn)識的可能。服務(wù)商實(shí)施的支付行為屬于正常操作且支付寶在支付過程中沒有處分意識。在本案中，被害人早已開通“花唄”?！丁盎▎h”合同》第六條②排除了服務(wù)商陷入錯誤認(rèn)識的可能，只要按正常程序操作便被視為本人行為。

綜上，構(gòu)成詐騙罪要滿足被告人行為具有欺騙性和受害人自愿交付財物，但是該行為中，行為人未進(jìn)行虛假表示，被害人和螞蟻金服沒有產(chǎn)生錯誤認(rèn)識更沒有自愿處分財產(chǎn)，故此類行為不能被認(rèn)定為詐騙罪。

（二）被告人構(gòu)成盜竊罪

根據(jù)我國《刑法》第二百六十四條，盜竊罪的構(gòu)成要件如下：（1）客體：公私財物的所有權(quán)?！盎▎h”是一種財產(chǎn)性利益，屬于我國刑法規(guī)定的私有財產(chǎn)范圍。在本案中，吳娟讓其兒子將被害人“花唄”額度支付到自己賬戶的行為明顯損害了被害人的私人財產(chǎn)所有權(quán)。（2）客觀方面：行為人秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物。秘密竊取即指行為人自認(rèn)為采用了財物的所有者、保管者或者經(jīng)手者不會發(fā)現(xiàn)的方法從而“暗中”取走并且占有公私財物。在本案中，被害人遺失的手機(jī)內(nèi)的“花唄”仍為被害人占有，被告人讓其子任某一修改被害人支付寶的支付密碼，然后利用“花唄”付款將5000元支付至自己賬戶內(nèi)，自認(rèn)為采取了未被所有人發(fā)覺的方法，屬于秘密竊取，符合本罪的客觀方面要求。（3）本罪的主體要求為一般主體，吳娟明顯符合。（4）主觀方面：直接故意且具有非法占有目的。本案中吳娟明知撿拾到的手機(jī)內(nèi)的“花唄”不屬于自己，仍以非法占有為目的，將其額度轉(zhuǎn)至自己賬戶，符合主觀方面。

綜上，本案可以被認(rèn)定為盜竊罪。

五、結(jié)語

“花唄”套現(xiàn)與傳統(tǒng)侵犯財產(chǎn)類犯罪相比較為新穎，刑法方面尚無具體規(guī)定，實(shí)踐中對其定性也尚未一致，有必要分析其定性。盡管螞蟻金服作為小額信貸公司屬于金融機(jī)構(gòu)，但是這種金融機(jī)構(gòu)不能夠發(fā)放信用卡，“花唄”不能被認(rèn)定為信用卡，故不構(gòu)成信用卡詐騙罪;《“花唄”合同》是一種貸款合同，而非普通借款合同，故不構(gòu)成合同詐騙罪，同時認(rèn)定為貸款詐騙罪也不合理。另外，這類行為并沒有體現(xiàn)犯罪行為的欺騙性，也不滿足交付財物的自愿性，所以亦不構(gòu)成詐騙罪。

結(jié)合螞蟻金服性質(zhì)和“花唄”的法律定性，聯(lián)系相關(guān)犯罪的特征，“花唄”這類網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)信貸產(chǎn)品，可視為一種財產(chǎn)性利益，歸入刑法規(guī)定的私有財產(chǎn)，屬于刑法上盜竊罪的犯罪對象范圍。冒用他人支付寶賬戶進(jìn)行“花唄”套現(xiàn)的行為本質(zhì)上仍是一種秘密竊取行為，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪進(jìn)行規(guī)制。

注 釋：

①消費(fèi)信貸是指經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段，貨幣信用關(guān)系發(fā)展到較高水平時，由銀行或?qū)ｉT機(jī)構(gòu)向消費(fèi)者個人提供的，用以提高消費(fèi)者即期消費(fèi)水平，有利于消費(fèi)者合理安排終生消費(fèi)而出現(xiàn)的一類信貸服務(wù)產(chǎn)品。

②請妥善保管好您的支付寶賬戶名、密碼、數(shù)字證書等重要信息，對賬戶的操作將視為您本人的行為，如開通服務(wù)、消費(fèi)交易等，您將承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

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作者簡介：蘇艷華（2000—），女，漢族，山東東營人，單位為山東師范大學(xué)法學(xué)院，研究方向?yàn)榉▽W(xué)。