本社記者 李天琪

近些年來，網(wǎng)絡(luò)侵犯肖像權(quán)的案件數(shù)量呈逐年上升的趨勢。你知道嗎？剪輯明星綜藝片段上傳至網(wǎng)絡(luò)平臺，制作當(dāng)紅明星表情包、蠟像、泥塑以銷售，自媒體未經(jīng)授權(quán)在軟文中使用明星劇照、寫真，電商平臺店鋪使用他人肖像用于產(chǎn)品推介……這些互聯(lián)網(wǎng)時代常見的娛樂和商業(yè)方式，可能已經(jīng)侵害肖像權(quán)！

就拿微信、微博等社交軟件中“表情包”舉例，濫用而產(chǎn)生的肖像權(quán)糾紛案件更是趨于復(fù)雜化?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)使得圖片、視頻的傳播更加便捷、迅速，相較于過去主要使用文字交流的方式，具有較強(qiáng)視覺沖擊力的圖片與視頻表達(dá)方式逐漸成為主流。

但這種新進(jìn)化猶如一把雙刃劍，我們的肖像權(quán)可能隨時被他人利用。與此同時，我們也要為自己不經(jīng)意的侵權(quán)小舉動買單。

在“表情包”如此泛濫的今天，很多自然人在制作、傳播“表情包”時，甚至意識不到自己的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。受害人對于自己是否受到侵害也是模糊不清的狀態(tài)，這也是當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)肖像侵權(quán)案件數(shù)量不斷增長的重要原因之一。

在這種網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，如何更好地保護(hù)公民肖像權(quán)不受侵害，是值得我們深思與研究的。關(guān)于涉網(wǎng)侵害肖像權(quán)糾紛中常見問題，北京互聯(lián)網(wǎng)法院的法官們有什么好的建議呢？

被侵權(quán)人如何維權(quán)？

記者發(fā)現(xiàn)，北京知識產(chǎn)權(quán)法院近兩年來審判實踐案件中獲賠金額與訴請金額存在較大差距。據(jù)該院統(tǒng)計，涉網(wǎng)侵害肖像權(quán)案件判決中，每案原告訴請損害賠償金額均值為288116.33元，每案判決支持損害賠償金額均值為43752.82元。為何二者間存在如此之大差距？

北京互聯(lián)網(wǎng)法院立案庭庭長趙長新介紹，其原因可歸納如下三種情形：

一是部分案件侵權(quán)情節(jié)輕微，損害后果不大。例如侵權(quán)行為人不以營利為目的使用肖像，主觀過錯程度不高，在收到通知后主動刪除肖像并賠禮道歉的。又如登載肖像載體的賬號影響力不大、鏈接瀏覽量和轉(zhuǎn)載量較少，肖像以頭像形式出現(xiàn)、清晰度不高等。法院會根據(jù)上述情形，酌情減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。

二是權(quán)利人對其知名度的舉證不足。約95%的案件原告僅以百度百科詞條所載內(nèi)容作為其具有社會知名度的證據(jù)，舉證形式單一且忽視百度百科詞條的可編輯性。

三是權(quán)利人對其實際損失和侵權(quán)行為人獲得利益舉證不足。在侵害肖像權(quán)糾紛中，上述事項的證明確有一定難度，但部分案件中權(quán)利人提交證明其商業(yè)價值的各類合約等間接證據(jù)，對法院裁判仍然具有一定的參考意義。目前絕大多數(shù)案件中，權(quán)利人基于商業(yè)信息保護(hù)等目的，放棄對待事項的舉證。

>>劉邢法官接受記者采訪 劉瑜攝

從北京互聯(lián)網(wǎng)法院法官那里，記者得知，肖像權(quán)人知名度是酌定計算賠償金時的重要考慮因素。在絕大多數(shù)案件中，權(quán)利人不能證明因侵權(quán)產(chǎn)生的實際損失和侵權(quán)人獲得利益的具體數(shù)額，此種情況下肖像權(quán)人知名度將成為酌定計算賠償金時的重要考慮因素。

法官認(rèn)為，肖像權(quán)人知名度可參考其在相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域受認(rèn)可度、粉絲關(guān)注度、參加節(jié)目的報酬、代言費用等因素綜合予以確定。具有較高知名度的權(quán)利人，其肖像商業(yè)許可使用費用更高，因此在肖像權(quán)被侵害時，造成的財產(chǎn)損害后果更大。

趙長新舉例：在一起案件中，被告某教培公司未經(jīng)許可，在其官網(wǎng)上使用了已離職員工高某某的肖像進(jìn)行商業(yè)宣傳，在該案中高某某系不具有社會知名度的普通權(quán)利人，法院經(jīng)審理后結(jié)合案件具體情況判令被告賠償原告高某某經(jīng)濟(jì)損失兩千元。而在另一起案件中，被告某衛(wèi)浴公司未經(jīng)許可，在其官網(wǎng)上展示了影視演員周某某的肖像，考慮到周某某具有較高的社會知名度，并結(jié)合案件的具體情況，法院最終判令被告賠償原告周某某經(jīng)濟(jì)損失3萬元。

針對肖像權(quán)人或?qū)⒚媾R的舉證不足問題，北京互聯(lián)網(wǎng)法院的法官們給大家提了三條建議。

首先，針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中侵權(quán)行為多發(fā)的特點，權(quán)利人可以主動采取技術(shù)手段檢索自己肖像被使用的情況。對于符合侵權(quán)行為特征的，及時采取證據(jù)保全措施。

其次，針對社會知名度舉證不足的問題，權(quán)利人在平時應(yīng)當(dāng)逐步收集、保存有助于證明自己社會知名度的證據(jù)，注重證據(jù)的積累。

最后，如果一旦發(fā)生訴訟，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)積極提交損失證明的證據(jù)。即使無法提供直接證據(jù)證明損失的金額，也可以提交與侵權(quán)損害后果相關(guān)的證據(jù)。例如商品交易量、文章閱讀量、侵權(quán)持續(xù)時間等，為法官酌情認(rèn)定財產(chǎn)損害賠償金額提供參考。

媒體平臺如何謹(jǐn)防？

在司法實踐中，被告常以合理使用肖像不構(gòu)成侵權(quán)為由進(jìn)行抗辯。北京互聯(lián)網(wǎng)法院劉邢法官認(rèn)為，盡管合理使用規(guī)則在現(xiàn)行法律中并未進(jìn)行規(guī)定，但是肖像權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)與社會公共利益和他人合法利益相協(xié)調(diào)。因此，應(yīng)當(dāng)對案件中被告有關(guān)合理使用的抗辯進(jìn)行充分審查，判斷是否符合合理使用的條件和范圍。例如新聞機(jī)構(gòu)制作、使用、公開他人肖像，應(yīng)當(dāng)以實施新聞報道為目的。

在該院審理的某起案件中，被告某報社在發(fā)布的文章中使用他人肖像作為配圖，但文章內(nèi)容并不是新聞報道，缺乏使用他人肖像的必要性和合理性，所以法院認(rèn)為其合理使用的抗辯不能成立。在新聞報道中強(qiáng)調(diào)肖像的使用目的和必要性，也與民法典中有關(guān)合理使用的規(guī)則相契合。

眾所周知，新聞媒體作為社會輿論的晴雨表，應(yīng)當(dāng)向社會大眾傳播真實且有價值的信息。從行業(yè)自身發(fā)展角度出發(fā)，應(yīng)細(xì)化行業(yè)規(guī)范準(zhǔn)則，加大行業(yè)規(guī)范處罰力度，使媒體在新聞報道中盡量避免濫用公眾知情權(quán)或新聞媒體言論自由，去惡意侵害其他主體的人格權(quán)。

除了新聞媒體侵權(quán)，在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中判定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者擔(dān)責(zé)的案例也不勝枚舉。

在權(quán)利人請求網(wǎng)絡(luò)平臺披露侵權(quán)用戶信息的案件中，部分網(wǎng)絡(luò)平臺披露的用戶信息不足以確保權(quán)利人達(dá)到起訴直接侵權(quán)人的目的。這主要有兩類原因：一是在網(wǎng)絡(luò)實名制相關(guān)規(guī)定出臺以前注冊的網(wǎng)絡(luò)用戶，網(wǎng)絡(luò)平臺無需對用戶真實身份信息進(jìn)行認(rèn)證。網(wǎng)絡(luò)實名制相關(guān)規(guī)定施行后，對于上述網(wǎng)絡(luò)用戶應(yīng)當(dāng)何時完成真實身份認(rèn)證，并無進(jìn)一步規(guī)定。二是在網(wǎng)絡(luò)實名制相關(guān)規(guī)定施行后，部分網(wǎng)絡(luò)平臺中網(wǎng)絡(luò)用戶真實身份信息認(rèn)證有限，無法達(dá)到明確識別直接侵權(quán)人身份的要求。

>>獲賠金額與訴請金額存在較大差距 李天琪制圖

>>肖像權(quán)人知名度是酌定計算賠償金時的重要考慮因素 李天琪制圖

早在2014年10月，最高法公布的8起利用信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)典型案例中，就涉及相關(guān)內(nèi)容。如“蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案”中，就提到不宜僅以侵權(quán)信息的出現(xiàn)即認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道侵權(quán)事實的存在。

“盡管在大多數(shù)案件中，網(wǎng)絡(luò)平臺因適用避風(fēng)港原則而免責(zé)，但網(wǎng)絡(luò)平臺不是網(wǎng)絡(luò)空間治理的旁觀者，而應(yīng)當(dāng)是積極參與者。網(wǎng)絡(luò)平臺在享有互聯(lián)網(wǎng)浪潮所帶來的巨大紅利時，還須承擔(dān)起相應(yīng)的社會責(zé)任，發(fā)揮道德引領(lǐng)作用?！壁w長新表示。

因此，法官們建議各類網(wǎng)絡(luò)平臺對常見侵權(quán)行為的主要特征進(jìn)行歸納總結(jié)，積極利用各種技術(shù)手段，逐步建立智能防控、識別、制止侵權(quán)行為的有效機(jī)制，預(yù)防和減少平臺中侵權(quán)現(xiàn)象的發(fā)生。

社會公眾如何自??？

隨著科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)時代帶給我們一個全新的世界，在這里我們能通過網(wǎng)絡(luò)了解到各種信息，可以足不出戶就能走遍全球。但在享受科技帶來便利的同時，我們應(yīng)該清醒認(rèn)識到，這也意味著肖像被不當(dāng)使用的風(fēng)險在不斷增加，自己的一些行為可能傷害到自身或者他人的合法權(quán)益。

社會公眾應(yīng)當(dāng)樹立尊重他人基本權(quán)利的意識，充分認(rèn)識到未經(jīng)許可制作、使用、公開他人肖像，特別是公眾人物的肖像，可能承擔(dān)侵害肖像權(quán)的法律風(fēng)險。

對于符合自身興趣愛好的劇照、海報、涉及明星肖像的文章，只能在必要范圍內(nèi)欣賞研究。勿因一時沖動公開發(fā)布含有他人肖像的文章、表情包、視頻片段等，避免因侵害他人肖像權(quán)而承擔(dān)不利后果。

對于在各類網(wǎng)絡(luò)店鋪中頻發(fā)的侵害肖像權(quán)案件，法官們建議，以營利為目的使用他人肖像時，應(yīng)當(dāng)與肖像權(quán)人簽署肖像許可使用合同。如果商品或服務(wù)中使用的肖像由他人提供，使用者應(yīng)當(dāng)主動審查肖像的制作、使用、公開是否獲得肖像權(quán)人許可，并留存相應(yīng)的證據(jù)。對于商品或服務(wù)中已經(jīng)使用他人肖像但不符合使用條件的，應(yīng)當(dāng)立即停止侵權(quán)、刪除肖像載體，避免侵權(quán)損害后果進(jìn)一步擴(kuò)大。

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代、新媒體時代下網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的不斷發(fā)展和廣泛普及，我們漸漸發(fā)覺侵害肖像權(quán)行為越來越多。

與傳統(tǒng)肖像侵權(quán)案件“多發(fā)生在紙質(zhì)新聞、廣告中，取證較為容易、糾紛關(guān)系也清晰明確”不同，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的肖像侵權(quán)案件發(fā)生在虛擬且無國界性的網(wǎng)絡(luò)。一方面，篡改他人肖像作品的行為變得越來越簡單，也出現(xiàn)了越來越多不以營利為目的使用他人肖像作品的行為；另一方面，取證難等問題加大了肖像權(quán)的維權(quán)難度。

互聯(lián)網(wǎng)時代下，只有通過多方協(xié)調(diào)共同努力，才能調(diào)動發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的正面作用，避免更多侵權(quán)案件的發(fā)生。