法官如此裁判

刑事審判要點解析·刑法總則卷

臧德勝

除了刑事責任上的區(qū)別之外，單位犯罪和自然人犯罪的退賠責任承擔也不同。

認定為單位犯罪的，由單位承擔刑法第六十四條所規(guī)定的追繳或者退賠責任。自然人僅在其個人違法所得范圍內(nèi)承擔責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（法釋〔1998〕7號，1998年4月29日）第2條規(guī)定：“單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，以為單位騙取財物為目的，采取欺騙手段對外簽訂經(jīng)濟合同，騙取的財物被該單位占有、使用或處分構(gòu)成犯罪的，除依法追究有關(guān)人員的刑事責任，責令該單位返還騙取的財物外，如給被害人造成經(jīng)濟損失的，單位應當承擔賠償責任。”這一規(guī)定，也是要求責令單位返還騙取的財物，承擔賠償責任。單位實施的其他犯罪，也是同樣的道理，既然個人是為單位利益實施犯罪，違法所得歸單位所有，退賠責任當然應當由單位承擔。其中的自然人如果個人有獲利的，應當予以追繳，但其不承擔其他退賠責任。

2.不以單位犯罪論處的情形

【裁判規(guī)則】判斷是否屬于單位犯罪，除考察單位犯罪的三個特征外，還要從實質(zhì)上考察，單位系為了實施犯罪而成立的，或者成立后以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。

單位犯罪包括三個特征：一是以單位名義實施犯罪，即對外不是以個人名義；二是代表單位整體意志，而不是某個人或者某幾個人的意志；三是為了單位利益，即主觀上追求的是單位利益，客觀上違法所得由單位占有、支配。一般而言，具有這三個特征的，即可以認定為單位犯罪。在辦理涉及單位犯罪案件時，首先要審查是否符合這三個特征，缺一不可。當然還要對單位犯罪的主體做一判斷，看其是否適格。實踐中，有些企業(yè)具有公司的形式，但實質(zhì)上是一個人所有，個人意志與單位意志混同，不宜認定為單位犯罪。

如被告人趙某某、武某某一案，如何認定就存在爭議。檢察院指控被告人趙某某犯非國家工作人員受賄罪、向非國家工作人員行賄罪，被告人伍某某犯非國家工作人員受賄罪，向法院提起公訴。

法院經(jīng)審理查明：

（1）被告人趙某某在擔任北京某集團有限公司（以下簡稱某公司）采購部經(jīng)理期間，于2007年2月至4月，在其負責采購生鐵業(yè)務過程中，為供貨方北京某興工貿(mào)有限公司（以下簡稱某興公司）謀取利益，收取該公司負責人孫某某（另案處理）給予的好處費人民幣449999元。公安機關(guān)扣押了被告人趙某某用贓款購買的奧迪轎車1輛，現(xiàn)在案。在法院審理期間，被告人趙某某親屬繳納退賠款人民幣449999元，現(xiàn)在案。

（2）2007年4月，北京某集團有限公司員工伍某某發(fā)現(xiàn)供貨方北京某興工貿(mào)有限公司在為本公司供應生鐵過程中，所報運費高于實際運費，隨即向公司采購部經(jīng)理被告人趙某某反映，被告人趙某某授意孫某某給予伍某某好處，孫某某于2007年4月至5月，分兩次共給伍某某人民幣15萬元。被告人伍某某于2007年12月2日主動向某公司說明了情況，退繳了違法所得（現(xiàn)在案）。2008年3月11日，被告人伍某某在單位人員的陪同下到公安機關(guān)投案，并揭發(fā)了趙某某的受賄行為。

本案的證據(jù)中，與本案要研究的問題密切相關(guān)的證據(jù)如下：

（1）證人孫某某證言證明，2007年1月，我認識了某公司業(yè)務經(jīng)理趙某某。我公司從山西采購生鐵賣給某公司，某公司給我公司每噸15元的利潤，我公司再從運輸費中提價，多得的利潤中拿出一部分給趙某某。這樣我就讓單位會計辛某某給趙某某的銀行卡（戶名李永齊）上存錢。2007年4月，某公司的業(yè)務員伍某某發(fā)現(xiàn)趙某某給公司報的運費過高，就質(zhì)問趙某某。趙某某讓我給伍某某15萬元封口費。我在北京豐臺的一個儲蓄所給伍某某建行卡存了12萬元，給趙某某存了10萬元，又在朝陽區(qū)的建行給趙某某卡轉(zhuǎn)款20萬元。我回到山西又給伍某某3萬元現(xiàn)金。

（2）證人辛某某（某興公司會計）證言證明，2007年年初，某公司與某興公司簽訂購銷生鐵合同，某公司由趙某某經(jīng)理和伍某某、高凱這些業(yè)務員負責。經(jīng)我手給趙某某用的銀行卡（戶名為李永奇）存過錢，孫某某還讓王某給趙某某的卡存過錢。2007年四五月，伍某某當我面給趙某某打電話質(zhì)問運費過高的問題，趙某某讓伍某某先不要聲張。然后孫某某就給我打電話說要用錢堵伍某某的嘴。后孫某某在北京給伍某某辦了一張建行儲蓄卡，聽孫某某說他給伍某某存了十幾萬元。

（3）某興公司工商登記材料證明，某興公司系2001年12月30日成立的有限責任公司，法定代表人為孫某某，出資人包括孫某某和王某英。

（4）被告人趙某某在公安機關(guān)供述，2006年10月起，我任某公司綜合經(jīng)營部業(yè)務主管。經(jīng)我聯(lián)系，某公司從某興公司采購生鐵，我到山西負責此項業(yè)務，主要工作是催發(fā)貨。伍某某作為副手和我一起做這項工作。因為某興公司從運費中加價，從2007年2月至5月，某興公司負責人孫某某給我好處費45萬元。伍某某發(fā)現(xiàn)孫某某對運費加價后跟我說，我讓孫某某拿錢堵伍某某的嘴。

（5）被告人伍某某供述，2007年2月，公司派我到山西監(jiān)督發(fā)貨，后我發(fā)現(xiàn)孫某某給某公司報的運費比市場價高，我向趙某某反映，趙某某讓我先不要對公司講。之后孫某某找我要身份證辦銀行卡，我把身份證給了他。過了10天左右，孫某某給我一張建行儲蓄卡，里面存有12萬元，他說也給趙某某錢了。過了十幾天，孫某某又給我3萬元現(xiàn)金。2007年6月底，某興公司就不給某公司供貨了，我感到事態(tài)嚴重，后把情況報告給了公司。

一審法院經(jīng)審理認為，被告人趙某某、伍某某利用職務上的便利，為其他單位謀取利益，分別非法收受他人財物，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，依法均應予懲處。在案之案款，應予沒收；在案之奧迪汽車及附屬物，雖系被告人趙某某使用贓款購買，鑒于被告人趙某某親屬已退繳了贓款，故應發(fā)還被告人趙某某。檢察院指控被告人趙某某、伍某某犯非國家工作人員受賄罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立；指控被告人趙某某向非國家工作人員行賄的事實清楚，證據(jù)確實、充分，但指控其犯向非國家工作人員行賄罪不能成立，因為孫某某按照被告人趙某某的授意向被告人伍某某行賄，系為某興公司謀取利益，屬于單位行為，行賄15萬元尚達不到數(shù)額較大的標準，不應按照犯罪處理。被告人趙某某自愿認罪，其親屬退繳了違法所得，故對其所犯非國家工作人員受賄罪酌予從輕處罰。被告人伍某某案發(fā)后主動投案，如實供述犯罪事實，系自首；歸案后揭發(fā)了趙某某的犯罪事實，經(jīng)查證屬實，有立功表現(xiàn)；主動退繳了違法所得，有認罪悔罪表現(xiàn)，確實不致再危害社會，故對其所犯罪行依法減輕處罰，并宣告緩刑。

被告人伍某某的供述、證人孫某某證言以及被告人趙某某本人在公安機關(guān)的供述相互印證，充分證明被告人趙某某授意孫某某向被告人伍某某行賄的事實，證人辛某某的證言也佐證了這一事實，故被告人趙某某及其辯護人關(guān)于其沒有授意孫某某向伍某某行賄的意見，不予采納；關(guān)于其不構(gòu)成向非國家工作人員行賄罪的意見，予以采納；辯護人建議本院對被告人趙某某從輕處罰的辯護意見，酌予采納。

被告人伍某某的辯護人關(guān)于其有自首情節(jié)，積極退繳違法所得的辯護意見，予以采納；關(guān)于其有重大立功表現(xiàn)的辯護意見，經(jīng)查，被告人伍某某揭發(fā)被告人趙某某的犯罪事實，只屬于一般立功表現(xiàn)，尚不夠重大立功表現(xiàn)，故對此項辯護意見，不予采納；關(guān)于建議本院對其免予刑事處罰的辯護意見，不予采納。

（未完待續(xù)）