吉冠浩

(北京航空航天大學(xué) 法學(xué)院，北京 100083)

一、事實(shí)認(rèn)定爭點(diǎn)：對披露證據(jù)的分析

有學(xué)者提出，由于公眾無法接觸到“王某某涉嫌猥褻兒童案”的一審判決書及相關(guān)案卷材料，所以對事實(shí)認(rèn)定問題無法討論。但是不要忘記，以往的熱點(diǎn)案件往往都是不能直接閱讀到案卷材料的。那么，筆者只能努力地從公開的新聞報(bào)道中進(jìn)行事實(shí)梳理，從被害人代理律師的介紹、被告人辯護(hù)律師的聲明以及該案審判長的解讀中加以認(rèn)真研讀。

(一)鑒定意見的爭點(diǎn)

關(guān)于被害人傷情的司法鑒定意見，據(jù)被害人代理律師介紹，2020年6月16日、17日庭審時(shí)，事發(fā)當(dāng)晚為被害人驗(yàn)傷的醫(yī)生、次日進(jìn)行司法鑒定的法醫(yī)均以證人身份出庭作證。二人均證明被害人處女膜破裂，且下體血腫及擦傷部位的具體情況顯示為新鮮撕裂，構(gòu)成二級輕傷。

爭點(diǎn)1：對鑒定意見本身的質(zhì)疑

2020年6月18日，王某某的辯護(hù)律師在一審后的《律師聲明》中說，北京的兩家司法鑒定機(jī)構(gòu)，七位國內(nèi)權(quán)威的法醫(yī)專家、婦科專家、DNA專家，對上海的門診記錄和司法鑒定意見，進(jìn)行了書證審查和專家論證，得出了相反的結(jié)論，不支持上海鑒定當(dāng)中所說的被害人新鮮傷痕、陰道撕裂傷、二級輕傷的結(jié)論。且上海的鑒定機(jī)構(gòu)，違反了全國人民代表大會的規(guī)定，沒有對外鑒定資格。這里具體涉及兩個問題：

其一，如何審查判斷辯方提供的“書證審查和專家論證”？辯方提供的專家“審查論證意見”并不屬于刑訴法規(guī)定的八種法定證據(jù)種類。被害人代理律師回應(yīng)：這些人的“結(jié)論”不符合刑事證據(jù)規(guī)則，不是合格的刑事案件證據(jù)，沒被法庭采納。

其二，上海的鑒定機(jī)構(gòu)有無鑒定資質(zhì)？被害人代理律師回應(yīng)：上海這家司法鑒定機(jī)構(gòu)隸屬于中國司法部，如果辯護(hù)人連中國司法部的鑒定機(jī)構(gòu)都懷疑，那上海還有什么鑒定機(jī)構(gòu)值得依賴？但是，根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第7條的規(guī)定：“人民法院和司法行政部門不得設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)?！北缓θ舜砺蓭煹幕貞?yīng)中稱“上海這家司法鑒定機(jī)構(gòu)隸屬于司法部”，即上海的這家鑒定機(jī)構(gòu)隸屬于中國司法部，系中國司法部的鑒定機(jī)構(gòu)，那么這一點(diǎn)的確違反了全國人民代表大會的前述決定。辯方所提這一質(zhì)疑是有道理的。

爭點(diǎn)2：被害人處女膜是否為陳舊性破裂

庭審中，被告人王某某始終表示自己無罪。被害人代理律師稱，王某某當(dāng)庭陳述自己只是摸摸孩子、抱抱孩子，不承認(rèn)被害人處女膜破裂與自己有關(guān)。同時(shí)，辯護(hù)律師聲明中稱，王某某在偵查、審查起訴、法庭審理階段的供述穩(wěn)定一致，否定自己進(jìn)行了對幼女的猥褻行為。他進(jìn)出房間前后時(shí)間只有13分鐘，有酒店錄像證據(jù)。有效可能作案時(shí)間5分鐘。此外，被告人周某某當(dāng)庭表示，陰道撕裂不是新鮮傷，而是舊傷，這個9歲女孩之前有過性生活。

對此，被害人代理律師回應(yīng)：法醫(yī)跟對方律師說過，處女膜是陰道的一部分，處女膜破裂屬于陰道撕裂傷，這種傷害屬于輕傷二級。此外，醫(yī)生、法醫(yī)根據(jù)女孩陰部血腫和陰道壁擦傷等已經(jīng)證明，這是新鮮的破裂。

需要注意的是，辯護(hù)律師這里用了“可能”作案時(shí)間5分鐘，而并沒有在聲明里如前面提到的13分鐘那樣提供相應(yīng)的證據(jù)加以證明。換言之，“有效可能作案時(shí)間5分鐘”這一辯護(hù)理由并沒有對指控體系形成合理懷疑。

爭點(diǎn)3：對隱私部位的鑒定沒有拍照

被害人代理律師稱：庭審過程中，辯護(hù)律師問鑒定機(jī)構(gòu)為什么不拍照，其當(dāng)庭反問，對隱私部位的鑒定怎么拍照？質(zhì)疑是：一般情況下，隱私部位不存在不能拍照的技術(shù)障礙。鑒定為新鮮傷痕，卻不保留新鮮傷痕的照片等證據(jù)，為辯方留下了質(zhì)疑空間。

對此，被害人代理律師的回應(yīng)是：由于被害人未成年，所以驗(yàn)傷時(shí)未使用陰道鏡拍照。因?yàn)樽鲫幍犁R會給被害人造成更大的痛苦和損傷。這一回應(yīng)是有道理且有力的。

(二)未成年被害人陳述的爭點(diǎn)

關(guān)于被告人實(shí)行行為的證明，該案中，被害人的陳述、司法鑒定意見以及被告人的供述均證明了被告人王某某對被害人實(shí)施了猥褻行為，但與被害人不存在性器官的接觸。故王某某的行為系猥褻行為而非強(qiáng)奸行為。對此，被害人代理律師表示，根據(jù)目前的證據(jù)，王某某用的是手指，所以只是猥褻，且小女孩也這么講?？梢?，未成年被害人陳述起到了關(guān)鍵的證明作用。

在猥褻兒童案中，未成年被害人的陳述是可以作為證據(jù)使用的，因?yàn)橥惏讣话惆l(fā)生在私密封閉空間，鮮有其他證據(jù)。該案中，被害人的陳述是穩(wěn)定的。案發(fā)后，被害人給母親的陳述和后來對警察的陳述較為穩(wěn)定。此外，還有兩個補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)：法醫(yī)所作鑒定意見與同案犯周某某的供述。未成年被害人陳述的優(yōu)點(diǎn)是其單純性，如果未成年人沒有被誤導(dǎo)的話，往往基于童言無忌，其所陳述的更接近于真相。

(三)品格證據(jù)的爭點(diǎn)

辯護(hù)律師聲明中稱，王某某從無戀童癖和性虐待取向。但這種對被告人的品行進(jìn)行的擔(dān)保是沒有實(shí)際意義的。被害人代理律師回應(yīng)：王某某確實(shí)自始至終都在回避對女童有過猥褻行為的事實(shí)。但值得注意的是，該案存在針對被告人品格證據(jù)的彈劾證據(jù)：在警方的筆錄上，第一次，王某某說他根本沒碰過這個女孩；第二次，他說他抱過這個女孩；第三次，他又說他把手放到女孩大腿上了；第四次，他又承認(rèn)自己親吻了女孩的臉，然后把這個女孩抱到大腿上了。這樣的供述變化，可以認(rèn)定王某某實(shí)施了猥褻行為。

二、職業(yè)倫理紛爭：對刑辯策略的反思

諸如“律師為什么替壞人辯護(hù)”的問題，并非是該案所引發(fā)的職業(yè)倫理紛爭的焦點(diǎn)。該案存在的職業(yè)倫理紛爭主要表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：

(一)披露不公開審理案件中被害人的隱私

上海市普陀區(qū)人民法院依法不公開開庭審理被告人王某某、周某某猥褻兒童案。關(guān)于該案中青少年的保護(hù)：從庭審安排來看，對被害人隱私的嚴(yán)格保護(hù)貫穿該案辦理的全過程。該案涉及個人隱私，法院依法不公開開庭審理。

辯護(hù)律師在聲明中稱，“本案是涉及未成年人隱私的不公開審理案件”，但他在聲明中披露了未經(jīng)證據(jù)證明、只是辯方用來質(zhì)疑控方證據(jù)且不具證據(jù)能力的專家意見：有傷痕但不是新鮮傷痕。在聲明中，他沒有提供可以證明這些專家意見可信的證據(jù)材料，只是拋出一個“結(jié)論”。關(guān)于這一“結(jié)論”，被告人周某某當(dāng)庭表達(dá)得更為清晰：被害人陰道撕裂不是新鮮傷，而是舊傷，這個9歲女孩之前有過性生活?？梢?，辯方對被害人傷情新舊的主觀意見帶有強(qiáng)烈的質(zhì)疑被害人品格的傾向性，這一做法無疑嚴(yán)重有損于被害人的名譽(yù)。

雖然表面上，辯護(hù)律師在聲明中稱：“由于本案的特殊性，我們沒法公布我們的辯護(hù)詞和控方的起訴書?！钡撬涯茏龅亩甲隽耍? 000多字的律師聲明中公布了主要的辯護(hù)觀點(diǎn)以及支撐辯護(hù)觀點(diǎn)的主要證據(jù)，甚至還公布了根本沒有證據(jù)證明的卻對被害人極為不利的辯護(hù)觀點(diǎn)。如上文所述，辯方提供的專家“審查論證意見”和“有效可能作案時(shí)間5分鐘”。

(二)律師為王某某的人品背書是否適當(dāng)

辯護(hù)律師聲明中稱，王某某從無戀童癖和性虐待取向。作為法律人，其觀點(diǎn)都需要有證據(jù)加以支撐。辯護(hù)律師要謹(jǐn)慎地替被告人背書，律師充其量可以說，根據(jù)在案證據(jù)，無法證明王某某有戀童癖和性虐待取向，但不宜直接為其人格擔(dān)保，斬釘截鐵得出結(jié)論。

三、結(jié)語

事實(shí)的準(zhǔn)確認(rèn)定是正確解決諸如定罪量刑等法律適用問題的前提。在分析王某某案這種熱點(diǎn)案件時(shí)，首先需要聚焦案件事實(shí)認(rèn)定的爭點(diǎn)，運(yùn)用刑事證據(jù)規(guī)則和司法證明原理妥善解決這一前提性問題，做到“心有猛虎、細(xì)嗅薔薇”；否則，其他關(guān)于法律適用的討論可能會陷入空中樓閣的處境。

職業(yè)倫理紛爭是該案成為重大輿情的關(guān)鍵緣由，王某某辯護(hù)律師披露不公開審理案件中未成年被害人隱私的行為無疑嚴(yán)重?fù)p害了被害人的名譽(yù)等權(quán)益，有司應(yīng)當(dāng)重視并有所作為。這一職業(yè)倫理紛爭的妥善解決理應(yīng)成為未成年人刑事司法保護(hù)的重要議題，引起學(xué)界和實(shí)務(wù)界的關(guān)注。