張慶 張良

摘要：本文以上市公司華澤鈷鎳為例，分析了其大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、股權(quán)質(zhì)押等手段進(jìn)行的掏空行為，發(fā)現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)集中、內(nèi)控失效，外監(jiān)不足、高管缺乏有效制約是導(dǎo)致華澤鈷鎳被掏空的主要成因。最后針對(duì)其行為提出了改變股權(quán)、健全監(jiān)管、提高外監(jiān)能力等抑制掏空行為的治理措施。

關(guān)鍵詞：上市公司;大股東掏空;手段;治理措施

中圖分類(lèi)號(hào)：F426.63;F832.51文獻(xiàn)識(shí)別碼：A文章編號(hào)：2096-3157（2020）26-0143-03

一、引言

隨著經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，我國(guó)資本市場(chǎng)日益繁榮，不同于歐美國(guó)家較為分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)，我國(guó)上市公司大都處于“一股獨(dú)大”，在此背景下，許多大股東在巨額利益的“驅(qū)使”下，于是利用自己職位的便利對(duì)上市公司進(jìn)行惡意掏空，以致上市公司的掏空行為越來(lái)越常見(jiàn)。這一惡行侵占了中小股東利益，并且大多數(shù)都背負(fù)了巨額債務(wù)，因此小股民迫不得已為大股東的違法違規(guī)行為承擔(dān)后果。

本文以華澤鈷鎳為例從大股東掏空行為手段、可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)后果及大股東掏空行為的影響等方面對(duì)已有研究成果進(jìn)行系統(tǒng)回顧和梳理，加強(qiáng)大家對(duì)掏空行為的認(rèn)知，并且對(duì)公司是否被“掏空”具有一定的判斷能力，同時(shí)研究對(duì)于掏空行為如何更好地抑制，維護(hù)中小股東的利益。

二、“華澤鈷鎳”案例分析

1.華澤鈷鎳公司簡(jiǎn)介

成都華澤鈷鎳材料有限公司，成立于1990年12月26日，法定代表人王應(yīng)虎，其子女王濤、王輝分別持有15.49%、19.77%，股票代碼000693，其前身是*ST聚友，而*ST聚友前身為泰康股份，于1997年2月26日在深圳證券交易所上市，在收購(gòu)泰康后由于*ST聚友連年虧損嚴(yán)重，在2007年暫停上市。在2013年，陜西華澤鈷鎳有限公司通過(guò)與*ST聚友簽訂資產(chǎn)重組協(xié)議，購(gòu)買(mǎi)了所有股權(quán)，同年成都華澤鈷鎳又購(gòu)買(mǎi)了陜西華澤的全部股權(quán)，成為單一股東，在2014年1月“借殼”上市，主要銷(xiāo)售鎳鐵、硫酸鎳及副產(chǎn)品，銷(xiāo)售和交易有關(guān)有色金屬產(chǎn)品。在依托國(guó)家?guī)椭?，完善了技術(shù)創(chuàng)新體系，擁有了追求前進(jìn)步伐的研發(fā)團(tuán)隊(duì)，并且陜西華澤是該行業(yè)內(nèi)少有的集鎳和鐵礦石資源開(kāi)采、冶煉、研發(fā)于一體的鎳企業(yè)之一。

2.華澤鈷鎳的掏空手段

（1）關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用上市公司資金

陜西星王集團(tuán)，成立于1996年12月17日，法定代表人同華澤鈷鎳同為王應(yīng)虎，控股股大股東都為其子女，查詢(xún)2015年年報(bào)可知，在進(jìn)行會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正后，陜西星王集團(tuán)在截至2015年12月31日，違規(guī)占用資金將近15億元，是為實(shí)控人通過(guò)兩家票據(jù)公司運(yùn)作，嚴(yán)重缺乏披露信息。

由表1可知，從2013年成都華澤鈷鎳重組后，就對(duì)其關(guān)聯(lián)方支付了大量資金，而這些資金多數(shù)都通過(guò)陜西華澤虛構(gòu)業(yè)務(wù)往來(lái)，通過(guò)陜西天慕灝錦和陜西臻泰融佳利用應(yīng)付票據(jù)和本票（短期借款）轉(zhuǎn)賬、貼現(xiàn)、匯款等手段轉(zhuǎn)入，導(dǎo)致關(guān)聯(lián)方非法占用。

同期還借用陜西盛華、陜西青潤(rùn)和、陜西天港之名向關(guān)聯(lián)方提供資金（見(jiàn)表2），這些資金最終流向都為陜西星王集團(tuán)，而實(shí)控人王濤為了遮掩占用資金的事實(shí)，通過(guò)財(cái)務(wù)造假，利用虛假票據(jù)入賬，用無(wú)效票據(jù)對(duì)沖往來(lái)款（見(jiàn)表3）。在監(jiān)管部門(mén)監(jiān)管處罰后，王濤等人答應(yīng)歸還資金并支付利息及罰息，但直到公司停牌終止上市也只是歸還了1156.39萬(wàn)元。

（2）違規(guī)擔(dān)保，以上市公司名義借款

根據(jù)我國(guó)多部相關(guān)法律法規(guī)，上市公司不提供控股股東及其他利益相關(guān)者、非法人單位或自然人持有公司股份不足50%的擔(dān)保。

如圖1所示，2015 年 7 月 15 日，陜西華澤與星王集團(tuán)簽署了《代付協(xié)議》，商定星王集團(tuán)義務(wù)為陜西華澤新材料項(xiàng)目的土地款和設(shè)備采購(gòu)需要支付6億元，陜西華澤同意開(kāi)出等額由華澤鈷鎳承兌的商業(yè)承兌匯票給星王集團(tuán)，用于質(zhì)押融資，雙方之后又簽署了《委托付款函》。2015 年 11 月 16 日，根據(jù)協(xié)議陜西華澤開(kāi)出了于2016年5月16日到期的商業(yè)承兌匯票3億元給陜西星王企業(yè)集團(tuán)有限公司，華澤鈷鎳和陜西華澤給安信乾盛、特斯拉發(fā)出了《承諾函》，承諾提供這一籌資保證，這一行為構(gòu)成了事實(shí)的關(guān)聯(lián)擔(dān)保行為。但是由于當(dāng)事人之間的巨大差異，無(wú)法到期收回3 億元商業(yè)承兌匯票。但2015年年報(bào)只是對(duì)3億元的商業(yè)承兌匯票進(jìn)行了簡(jiǎn)短說(shuō)明，對(duì)于其他信息未及時(shí)進(jìn)行信息披露，公司財(cái)務(wù)也未進(jìn)行記載。

如圖2，在2015年8月24日王濤與三角洲基金簽訂《借款合同》，三角洲基金借其3500萬(wàn)元，與此同時(shí)三角洲基金與華澤鈷鎳、王應(yīng)虎、王輝分別簽訂《保證合同》，同意上述三方為王濤提供擔(dān)保，同樣此行為并未進(jìn)行及時(shí)披露，而王濤作為華澤鈷鎳的控股股東，不能由華澤鈷鎳擔(dān)保。

（3）通過(guò)股權(quán)質(zhì)押惡意套現(xiàn)

公司為了現(xiàn)金周轉(zhuǎn)，控股股東一般會(huì)將自己的股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押。而對(duì)于屬于剛上市的華澤鈷鎳公司來(lái)說(shuō)，是需要一定資金來(lái)支持公司運(yùn)轉(zhuǎn)，控股股東進(jìn)行股權(quán)質(zhì)押是可以理解的。但是通過(guò)查詢(xún)資料可知，其股權(quán)質(zhì)押的最終目的是為了套取現(xiàn)金，并不是支持公司運(yùn)轉(zhuǎn)。截至2015年9月，王輝和王濤一共進(jìn)行了19次質(zhì)押，其中10次是進(jìn)行了披露的，還有9次并未進(jìn)行披露，在最后一次質(zhì)押完成后，王輝質(zhì)押的股份達(dá)到107440000股，王濤質(zhì)押的股份達(dá)到84180000股，分別達(dá)到二人所持股份的百分之九十九以上，并且在質(zhì)押到期不回購(gòu)股票歸還貸款，而且在明知公司利潤(rùn)沒(méi)有達(dá)到重組協(xié)議中的預(yù)計(jì)需要股份補(bǔ)償時(shí)還進(jìn)行長(zhǎng)期股權(quán)質(zhì)押不兌現(xiàn)補(bǔ)償，承諾解除相關(guān)股權(quán)質(zhì)押，到期未履行，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了質(zhì)權(quán)人。

3.華澤鈷鎳掏空后果及影響

（1）上市公司利益受損

自從華澤鈷鎳在2014年1月上市以來(lái)，除了在2013年、2014年高營(yíng)業(yè)收入外，就呈現(xiàn)了斷崖式下降，此外，2015年華澤鈷鎳收到了包括深交所、證監(jiān)會(huì)在內(nèi)的多封監(jiān)管函。由于2015年年度報(bào)告會(huì)計(jì)事務(wù)所認(rèn)定其顯著違反會(huì)計(jì)準(zhǔn)則及證券法的相關(guān)規(guī)定，以及曝光其大股東非法占用上市公司資金，華澤鈷鎳被深交所決定實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)警示。自2016年3月起，由于重大資產(chǎn)重組，華澤鈷鎳開(kāi)始為期兩年的停牌，到2018年，當(dāng)ST華澤最終恢復(fù)交易時(shí)，迎接其兩年沉默的是連續(xù)26天的跌停。因?yàn)檫B續(xù)三年公司凈利潤(rùn)為負(fù)，并且審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)其連續(xù)兩年年報(bào)出具“保留意見(jiàn)”，在2018年7月13日，ST華澤被暫停上市。

（2）中小股東慘遭損失

截至2019年6月5日，34個(gè)連續(xù)跌停，跌幅達(dá)到88.6%，創(chuàng)下了A股連續(xù)跌停天數(shù)最多紀(jì)錄。由于在法律期限內(nèi)2018年年度報(bào)告書(shū)不公開(kāi)，深圳證券交易所規(guī)定其股票上市結(jié)束。2019年5月17日，*ST華澤被深交所決定終止上市。華澤鈷鎳的退市，使得六萬(wàn)多股民“深陷其中”，自己的利益嚴(yán)重受損，而大股東王氏家族早已把上市公司掏空，他們持有的股份也幾乎都被質(zhì)押，實(shí)際控制人早就置中小投資者的利益于不顧，對(duì)上市公司的生死，可以說(shuō)是漠不關(guān)心。

三、治理對(duì)策

1.改變股權(quán)結(jié)構(gòu)，健全監(jiān)管機(jī)制

從華澤鈷鎳上市，王輝和王濤兄妹就占據(jù)了公司差不多35%的股份，在公司“一股獨(dú)大”，其他的股東具有很低的話語(yǔ)權(quán)，使得其內(nèi)控制度失效，并且公司內(nèi)審部門(mén)對(duì)內(nèi)部監(jiān)督無(wú)效，審計(jì)部門(mén)只有一兩個(gè)人且和星王集團(tuán)共用，審計(jì)部門(mén)的主管還身兼財(cái)務(wù)總監(jiān)，王濤還越權(quán)干預(yù)正常的財(cái)務(wù)工作，公司高層還存在互相包庇、知情不報(bào)的情況。公司建設(shè)應(yīng)該避免家族內(nèi)部人員以及關(guān)系親密的人持有的股份過(guò)多，設(shè)立合理的獨(dú)立董事，財(cái)務(wù)部門(mén)及審計(jì)部門(mén)各司其職，不能身兼數(shù)職，公司的監(jiān)管情況要定期進(jìn)行了解。

2.外部監(jiān)管部門(mén)要加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督以及公司信息披露情況

根據(jù)國(guó)內(nèi)學(xué)者的研究表明，大部分大股東“掏空行為”主要是通過(guò)資金占用以及關(guān)聯(lián)交易，此外，更有聯(lián)系的企業(yè)、控股股東為了可以轉(zhuǎn)移公司資源，侵害小股東和部分股東的利益，隱瞞自己的“掏空”計(jì)劃的實(shí)施，會(huì)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，就如華澤鈷鎳，通過(guò)陜西華澤與其他公司的非關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資金，實(shí)質(zhì)是將資金轉(zhuǎn)移到關(guān)聯(lián)方王濤控股的星王集團(tuán)，并且這些交易并沒(méi)有進(jìn)行及時(shí)的信息披露，也沒(méi)有記載。

作為外部監(jiān)督部門(mén)，國(guó)新證券發(fā)行的“重新上市勸告”中有虛假的記錄和重大的不完整的信息，沒(méi)有驗(yàn)證相關(guān)方的非營(yíng)業(yè)資金和應(yīng)收款，沒(méi)有應(yīng)用專(zhuān)業(yè)審計(jì)意見(jiàn)。瑞華事務(wù)所對(duì)公司的年度報(bào)告審計(jì)未盡責(zé)，直至2015年才發(fā)現(xiàn)2013年至2015年期間大股東違規(guī)占資的事實(shí)，外部審計(jì)沒(méi)有盡到有效監(jiān)督。

對(duì)于公司的財(cái)務(wù)狀況，外部審計(jì)人員應(yīng)該做到盡職盡責(zé)。現(xiàn)在處于一個(gè)信息飛速發(fā)展的階段，可以運(yùn)用媒體介入使公司信息更加透明化，也便于公眾監(jiān)督，對(duì)于公司信息不透明、不及時(shí)情況也應(yīng)該出臺(tái)相應(yīng)政策。

3.股權(quán)質(zhì)押時(shí)，質(zhì)權(quán)人要充分了解其內(nèi)部情況

股權(quán)質(zhì)押是公司資本運(yùn)營(yíng)的一種常見(jiàn)方式，但是有部分股東卻利用長(zhǎng)期股權(quán)質(zhì)押來(lái)惡意套現(xiàn)。王濤和王輝作為華澤鈷鎳的大股東，其質(zhì)押股份達(dá)到了自己持有股份的百分之九十九，利用深圳上市股票可以在不同證券公司進(jìn)行股票質(zhì)押的制度漏洞，在需要股份補(bǔ)償時(shí)依舊進(jìn)行質(zhì)押，身為質(zhì)權(quán)人也有一定的責(zé)任，其沒(méi)能充分了解公司內(nèi)部情況，導(dǎo)致在不同的證券公司多次質(zhì)押股份。

4.加大對(duì)違法行為的懲罰力度

在華澤鈷鎳被“掏空”后，證監(jiān)會(huì)對(duì)其涉事相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行了處罰，而最多的總共才被處罰幾十萬(wàn)元，禁入市場(chǎng)，相較于占用的14.97億元，根本不足為提。

針對(duì)“掏空”問(wèn)題，法律法規(guī)也逐漸在完善。2019年12月23日發(fā)布的“會(huì)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)提示第9號(hào)”就是直接針對(duì)大股東占資問(wèn)題。因?yàn)榇蠊蓶|“掏空”上市公司的過(guò)程都是存在信息披露不及時(shí)、不完整，所以按照有關(guān)法規(guī)，最高可以處罰幾百萬(wàn)元，情節(jié)嚴(yán)重者被禁入市場(chǎng)。新《證券法》修訂的主要內(nèi)容也包括加強(qiáng)對(duì)投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護(hù)力度，建立保護(hù)證券投資者的資金系統(tǒng)，明確對(duì)投資者損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任制度。雖然懲罰力度有所加強(qiáng)，但這與動(dòng)輒億元級(jí)的資金占用相比，也還算是不多的，而且就算是論《刑法》的大股東挪用資產(chǎn)罪，也只是最多被判十幾年，而這十幾年相較于其占用的資金來(lái)比，對(duì)他們來(lái)說(shuō)也是“值得的”，所以有些大股東也會(huì)“頂風(fēng)而上”。

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作者簡(jiǎn)介：

1.張慶，湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院碩士生導(dǎo)師，教授;研究方向：公司財(cái)務(wù)。

2.張良，湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院碩士研究生;研究方向：公司財(cái)務(wù)。