霍祎萌 陳雨晴

引言：隨著我國大眾思想的解放和社會觀念的進步，選擇出柜的同性戀者越來越多，主張同性戀群體平權(quán)的呼聲也越來越強烈，且在以“孝”為核心的傳統(tǒng)觀念影響下，同性戀者建立家庭養(yǎng)育后代的權(quán)利尤為被關(guān)注。此外在相對較為開放自由的文化氛圍下，國外同性群體家庭權(quán)利的爭取依托經(jīng)濟文化與女權(quán)主義運動取得了很大的進步，也為其生育權(quán)利的保護提供了支撐。而與此同時我國同性戀群體的生育權(quán)保護方面仍處于空缺狀態(tài)。

1.我國現(xiàn)狀分析

1.1同性伴侶的生育需求日益顯現(xiàn)

我國同性戀群體龐大：由于各類社會、生理原因的綜合作用，我國同性伴侶的人數(shù)和比例逐漸增多并被社會逐漸接受，根據(jù)我國最大的男同性戀者社交網(wǎng)絡(luò)“Blued” 發(fā)布的大數(shù)據(jù)白皮書顯示，我國LGBT人群有7000萬，占總?cè)丝诘?%左右，人數(shù)龐大。隨著我國婚姻與家庭領(lǐng)域的不斷變遷，同性伴侶家庭隨之出現(xiàn)并發(fā)展，這不僅是一種基于個體自愿的聯(lián)合，也是一種創(chuàng)造性的改變，是對社會變遷的獨特回應(yīng)。受到同性伴侶家庭在全球迅速推進的積極影響，越來越多的同性家庭在我國浮出水面。

我國大部分同性戀群體渴求下一代：繁衍后代本是人類的天性，在生殖技術(shù)革新以及性別和家庭觀念變遷的共同推動下，不少同性戀者在與另一半確定穩(wěn)定家庭關(guān)系后有了養(yǎng)育下一代的想法。根據(jù)某社會第三方機構(gòu)所發(fā)布的問卷調(diào)研結(jié)果顯示：有57%的同性戀者想要孩子，28%的同性戀者不想要孩子，還有15%的同性戀群體暫時無法確定自己對于下一代的看法。由此可見，在龐大的同性戀群體中有一半以上的比例都想擁有屬于自己的下一代。

1.2社會傳統(tǒng)與心理訴求

我國以孝為先的社會傳統(tǒng)：我國自古以來就有“不孝有三，無后為大”的傳統(tǒng)價值觀，此觀念在一定范圍及程度上影響了同性戀群體并使其有生養(yǎng)下一代的訴求。首先同性伴侶家庭在生育下一代方面有著天然的劣勢，這導(dǎo)致同性伴侶家庭與以“孝”為核心的家庭倫理之間產(chǎn)生沖突，有相當(dāng)一部分同性伴侶家庭希望借助自己的下一代緩和與家長長輩之間的矛盾，以此獲得他們對其生活與情感狀態(tài)的接納。

同性戀群體自身的心理訴求：同性伴侶群體為了更好地體驗溫暖的家庭感覺，獲得生命的孕育與孩子人格塑造的成就感，希望可以擁有屬于自己的后代的愿望也就十分強烈，從而體會到建立在家庭之上的親密關(guān)系的愛與連接感，使自己的人生更多一層意義。

2.同性伴侶生育權(quán)保護的法理價值

2.1法的人權(quán)價值

人權(quán)指”人作為人而理應(yīng)享有的權(quán)利”，是現(xiàn)代法最基本的價值之一。尊重和保障人權(quán)也被視作人類文明進步的體現(xiàn)，從而將現(xiàn)代法與傳統(tǒng)法相區(qū)別。

生育權(quán)，是指公民有權(quán)生育子女并獲取相關(guān)的信息和服務(wù)，屬于天賦人權(quán)。

從法的人權(quán)價值角度來看，異性戀者因先天生理條件的優(yōu)勢，有締結(jié)婚姻并生育子女的權(quán)利和能力。同作為人類，同性戀者也理當(dāng)享有與異性戀群體同等的養(yǎng)育子女的權(quán)利。通過法律保護同性戀群體的生育權(quán)，是法的人權(quán)價值的體現(xiàn)。

2.2法的正義價值

作為一種行為規(guī)范，法律由國家強制性背書來制定并實施，具有普適性且必須符合正義。羅爾斯的《正義論》中曾提出兩條關(guān)于正義的原則：平等的自由原則和差別原則。前者要求每個人應(yīng)該在社會中享有平等的自由權(quán)利;后者指公平正義應(yīng)該有利于社會弱勢群體的最大利益，向處于不利地位的人們傾斜。

雖然同性戀者在世界七十多億人口中屬于少數(shù)群體，是弱勢群體，但人權(quán)不應(yīng)是僅僅能被多數(shù)群體所享有的特權(quán)，反而基于正義要求，二者應(yīng)享有平等的生育權(quán)利。并且，由于同性戀者生來就有、無法改變的自身特性，法律更應(yīng)對面臨著社會不理解的他們進行特殊保護，其養(yǎng)育子女的的權(quán)利更應(yīng)被看見，被保護傾斜。

保障同性戀群體養(yǎng)育子女的權(quán)利，是法律保護少數(shù)群體、弱勢群體的利益和權(quán)利的需要，是法的正義價值的體現(xiàn)。

2.3法的秩序價值

有秩序保障的法律，才能使其所有的價值和功能充分發(fā)揮從而避開現(xiàn)實的威脅，如此法律的存在才有了意義。因此，秩序作為法的價值之一，法必須為其服務(wù)，保障社會安定、秩序穩(wěn)定，確保社會行為在規(guī)則的范圍內(nèi)可預(yù)期。

然而由于同性伴侶生育法律制度的缺失，部分同性戀者為實現(xiàn)自己的生育權(quán)，或因父輩傳宗接代的壓力，迫不得已選擇了形婚甚至是代孕。通過形婚所實現(xiàn)的生育權(quán)不僅使同性戀者背負(fù)巨大的道德譴責(zé)壓力，同時也對締結(jié)婚姻的另一方造成了傷害，造成多方感情關(guān)系復(fù)雜。而代孕更是充滿了不確定性，代孕母親的身心健康問題、倫理道德問題、自愿與否的認(rèn)定問題等等，這些結(jié)果的發(fā)生都不是法律所保障的秩序所希望的。故而將同性伴侶的生育問題納入法律規(guī)范中是利于保護社會秩序的手段，符合法的秩序價值。

3.同性伴侶生育與道德倫理的關(guān)系

3.1道德與法的關(guān)系

道德與法律都是社會規(guī)范的一種，具有調(diào)整人們行為規(guī)范這一共同的價值與作用。如果一個人違反道德規(guī)范，就會受到人們內(nèi)心自覺意識和社會輿論的壓力;如果一個人違反法律，就會受到國家強制力的制約與處罰。兩者相互補充、相輔相成。

道德通過價值觀引導(dǎo)大眾對行為人的輿論監(jiān)督，并在行為人內(nèi)心產(chǎn)生壓力和驅(qū)動力，從而敦促人們規(guī)范自身行為，遵守道德規(guī)范。法律通過國家強制力發(fā)揮預(yù)防、制裁和懲罰的作用以達到規(guī)范人們行為的目的。但法并不完全規(guī)范人們的一切行為，即使人的某個行為違反道德，但并不違法，此時法律也無計可施，因此兩者不可等同，也不能以道德的標(biāo)準(zhǔn)衡量法律。道德是所謂“圣人”的標(biāo)準(zhǔn)，而法是“一般人”的標(biāo)準(zhǔn)，不能在制定法上過多的運用道德的內(nèi)容，否則會使法的范圍無限擴大，同時變得極為苛刻，一旦道德成為衡量人們行為的唯一標(biāo)準(zhǔn)，法的自身存在會變得毫無意義。

當(dāng)今社會有一部分人認(rèn)為同性伴侶行使生育權(quán)是違反道德規(guī)范的，但“違反道德倫理”在法律上無法成為阻礙同性伴侶行使生育權(quán)的借口，反之，我們要從同性伴侶行使生育權(quán)將會對社會帶來什么影響，這種影響是否會違背法的價值與功能，是否會影響法的效用來考慮是否要保護同性伴侶的這一權(quán)利。同性伴侶行使生育權(quán)不僅利于保護同性伴侶的家庭權(quán)，同時符合法的人權(quán)價值、正義價值以及秩序價值等各類價值，利于保護社會各類秩序。因此，就應(yīng)該保護同性伴侶的生育權(quán)。

3.2現(xiàn)代道德觀念與傳統(tǒng)道德觀念不同

作為一種社會意識，道德是人們共同生活及行為的準(zhǔn)則與規(guī)范，通常代表著一個社會的正面價值取向。道德雖然在一定程度上保持穩(wěn)定，但仍是不斷變化發(fā)展著的。隨著社會經(jīng)濟形態(tài)的演變，道德受到經(jīng)濟、政治、法律等諸多因素的影響隨之發(fā)生變化，道德規(guī)范作為一個時代的產(chǎn)物是沒有永恒和終極的。因而傳統(tǒng)道德觀念與現(xiàn)代道德觀念在同性伴侶及其生育方面也有著不同的觀點。傳統(tǒng)道德觀念對待婚姻和性的態(tài)度是保守的，認(rèn)為只有男女結(jié)合后婚內(nèi)發(fā)生的、以生育為目的的性才是合法的，從而構(gòu)成人們對性與婚姻的壓抑。隨著社會的發(fā)展，當(dāng)今的道德觀念主張婚姻的結(jié)合以感情為關(guān)鍵，雙方互相給予尊重及關(guān)心，人們對于婚姻結(jié)合的基礎(chǔ)以及生育的基礎(chǔ)有了不同的看法，相關(guān)道德倫理的定義和標(biāo)準(zhǔn)也就發(fā)生了變化，為同性伴侶行使生育權(quán)提供了一定的道德倫理基礎(chǔ)。

4.同性伴侶生育權(quán)的憲法基礎(chǔ)

憲法是根本法。作為我國的根本大法，憲法的法律地位和法律效力在我國法律體系中處于至高地位，是其它法律法規(guī)制定的依據(jù)，一切法律法規(guī)的制定都不得與其相沖突，不得違反憲法。但有了憲法規(guī)范并不意味著憲法中的規(guī)定都可以得到有效實施，這些規(guī)定要想在人們的現(xiàn)實實踐中落到實處，用以完善和引導(dǎo)這些規(guī)定具體實現(xiàn)的中間橋梁的搭建不可或缺。

制定憲法只是第一步，憲法所規(guī)定的理念能得以真正落實才是最終目的，因此，相關(guān)制度的構(gòu)建和完善就顯得尤為必要。

憲法的終極價值在于保障人權(quán)。首先，從歷史發(fā)展的角度來說，最早的資產(chǎn)階級憲法自其產(chǎn)生就擔(dān)負(fù)起保障人權(quán)的責(zé)任并對如何保障人權(quán)作出了規(guī)定。英國的《權(quán)利法案》“為確保英國人民傳統(tǒng)的權(quán)利和自由”而制訂，這種“傳統(tǒng)的權(quán)利和自由”是“無可爭議的”的。美國1791年《人權(quán)法案》中，具體規(guī)定了一系列個人權(quán)利，從公民的宗教、言論、新聞、集會自由，到人身不受侵犯，保護公民的生命、自由和財產(chǎn)，非經(jīng)法律正當(dāng)程序不得剝奪，成為了美國人權(quán)立法的基礎(chǔ)，并在后世不斷得到補充和細(xì)化。

其次，從《憲法》中的具體人權(quán)條款來看，我國在《憲法》予以了明確的規(guī)定。2004年，人權(quán)條款“國家尊重和保障人權(quán)”以憲法修正案的形式正式寫入我國憲法，標(biāo)志我國的人權(quán)保障制度已初步形成，確認(rèn)了公民享有基本人權(quán)。而生育權(quán)作為一項基本人權(quán)，只要作為中國人民共和國的公民就都理應(yīng)享有，但現(xiàn)實制度的缺失往往導(dǎo)致同性戀群體的生育權(quán)得不到與異性戀者相同的保障和實現(xiàn)，

故而，通過具體的法律制度來保障同性戀者的生育權(quán)利是符合憲法的價值取向的。

同性伴侶生育權(quán)的保護與完善是當(dāng)今社會發(fā)展的必然趨勢，同時也滿足了人們對美好生活的向往，是家庭延續(xù)的需要;真正實現(xiàn)了人權(quán)的訴求與真諦，其最大程度的體現(xiàn)了人權(quán)的本質(zhì);推動了法制建設(shè)進程，利于減少違法生育行為的發(fā)生;維護了社會穩(wěn)定和諧，利于實現(xiàn)了我國長治久安的總目標(biāo)。