摘要：不同階段公共利益有著不同的含義，按照相關(guān)要求，權(quán)利產(chǎn)生時的公共利益屬于廣義；權(quán)利使用時的公共利益又區(qū)分兩種情況，在接管情況的公共利益要求較為嚴格；權(quán)利撤回時的公共利益要求最為嚴格，比之一般的行政許可的撤回條件，特許經(jīng)營的撤回也應(yīng)當(dāng)有更多的價值考量。

關(guān)鍵詞：公共利益；政府特許經(jīng)營；公共服務(wù)

一、提出問題

特許經(jīng)營是由受許可方按照雙方達成的特許經(jīng)營協(xié)議開展經(jīng)營活動，從而實現(xiàn)特許方和被許可方各自或共同目的之活動。此處的特許經(jīng)營，即包括了商業(yè)特許經(jīng)營和政府特許經(jīng)營，而本文討論的特許經(jīng)營主要是指政府特許經(jīng)營。政府特許經(jīng)營的授權(quán)范圍主要是基礎(chǔ)設(shè)施和公用。但是，盡管關(guān)于政府特許經(jīng)營協(xié)議的法律性質(zhì)各有不同學(xué)說，但是不可否認的是政府特許經(jīng)營天然的與公共利益有著緊密聯(lián)系。無論是從政府特許經(jīng)營權(quán)的產(chǎn)生，還是從政府特許經(jīng)營權(quán)的使用和消失都存在在公共利益的內(nèi)容。

二、政府特許經(jīng)營權(quán)中的公共利益運用中的法律問題分析

（一）政府特許經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生中的“公共利益”

探究政府特許經(jīng)營權(quán)中的“公共利益”，首先要明白公共利益的內(nèi)涵和外延。龐德對于社會公共利益的內(nèi)容列舉了六個?！痘A(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》規(guī)定了適用范圍和監(jiān)督內(nèi)容，但并沒有具體限制政府哪個方面的活動可以設(shè)置特許經(jīng)營，即對于政府特許經(jīng)營權(quán)的制定，政府擁有充分的自由。

（二）政府特許經(jīng)營權(quán)使用中的“公共利益”

正是由于政府特許經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生是和公共利益息息相關(guān)，自然導(dǎo)致了政府特許經(jīng)營權(quán)的使用過程中要關(guān)注公共利益，一些特許經(jīng)營權(quán)使用者在過程中不遵守公共利益的行為，法條規(guī)定行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以處罰，如：2006年在湖北黃岡因公交承運商停運三天導(dǎo)致市民無車可乘、2008年長沙民營公交車拒載老人。但是由于在這種政府和民營企業(yè)的關(guān)系中，政府既是位于處罰實施者一方又是特許協(xié)議的協(xié)議方，在這種即存在平等關(guān)系又存在管理與被管理的復(fù)雜關(guān)系中，處罰標準又不清晰的情況下，難免會出現(xiàn)許多問題。

（三）政府特許經(jīng)營權(quán)撤回中的“公共利益”

法條規(guī)定了為了公共利益的需要可以撤回相應(yīng)的政府特許經(jīng)營而公共利益的在何等范圍內(nèi)可用，并且當(dāng)企業(yè)在使用特許經(jīng)營權(quán)時，違反了公共利益，以及如何與政府特許經(jīng)營權(quán)的撤回相銜接等問題都是值得我們探討的。當(dāng)然，我們可以知道撤回中的“公共利益”標準和特許經(jīng)營權(quán)中的公共利益標準不同，二者時屬于不同層面的東西。

三、問題的解決

（一）政府特許經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生中的“公共利益”的適用

《促進民間參與公共建設(shè)法》規(guī)定了民間參與的相關(guān)內(nèi)容，《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》規(guī)定的特許經(jīng)營的范圍為基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)領(lǐng)域， 但在目前實踐中，我國的特許經(jīng)營項目已經(jīng)不再局限于基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目，而是發(fā)展到了社會事業(yè)領(lǐng)域。政府公告的內(nèi)容大致可以分為兩個方面，一個是政府采購，另一個就是政府特許經(jīng)營。而政府特許經(jīng)營的內(nèi)容包括了各個方面，環(huán)保、水利、城市建設(shè)等。只要是服務(wù)于不特定的多數(shù)人或者特定的大數(shù)人就屬于此處的公共利益應(yīng)有之含義。因此，應(yīng)當(dāng)不局限于《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中規(guī)定的那些行業(yè)。

（二）政府特許經(jīng)營權(quán)使用中的“公共利益”的適用

法律規(guī)定，特許經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、標準規(guī)范和特許經(jīng)營協(xié)議，提供優(yōu)質(zhì)、持續(xù)、高效、安全的公共產(chǎn)品或者公共服務(wù)，由縣級以上人民政府有關(guān)部門負責(zé)監(jiān)管。政府特許經(jīng)營權(quán)的設(shè)定是為了更好的服務(wù)于公共利益，對于出現(xiàn)的一些類似于公共車、出租車拒載的事件，公眾可以向相關(guān)部門舉報。且對于出現(xiàn)的一些嚴重違法的情況，有關(guān)部門甚至可以直接接管。但是另一方面，《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》對政府公權(quán)力的剛性約束不足，就會導(dǎo)致公權(quán)力濫用造成對私權(quán)利的侵犯。公共利益思考應(yīng)當(dāng)分為兩個部分。第一種是對于民營企業(yè)不實行不差別的服務(wù)于大眾，侵犯個別民眾的積極權(quán)利的行為；另一種是對于企業(yè)嚴重違反公共利益服務(wù)要求已經(jīng)達到需要“接管”程度的公共利益認定。

（三）政府特許經(jīng)營權(quán)撤回中的“公共利益”的適用

《行政許可法》規(guī)定了，政府可以因為公共利益的需要撤回已經(jīng)授權(quán)的行政許可。我們假設(shè)：政府在設(shè)定一個特許經(jīng)營時本身能來帶的公共利益的數(shù)值是a（a指經(jīng)濟效應(yīng)），撤回一個政府特許經(jīng)營政府應(yīng)當(dāng)基于的賠償是b（b為確定數(shù)值），撤回原有的特許經(jīng)營能帶來的公共利益是c（c和a含義近似），那么如果要撤回一個既定的政府特許經(jīng)營，至少要滿足，c>a+b，在這種情況下才能去考慮撤回一個既定的政府特許經(jīng)營，本身出于公共利益考慮，政府在撤銷特許經(jīng)營的時候的賠償金肯定不不容小覷的，這本身就是一種對公共利益的減損，再加之，之前特許經(jīng)營權(quán)的設(shè)定就是為了一定范圍內(nèi)的公共利益，實踐中發(fā)生較多的是在協(xié)議簽訂后項目完工前的撤回，但此時一般不以公共利益為依據(jù)，而是以違反合同為依據(jù)。

四、結(jié)語

政府特許經(jīng)營權(quán)中的公共利益運用包括產(chǎn)生、使用和撤回三個方面，政府特許經(jīng)營權(quán)撤回中的“公共利益”的適用，公共利益要求最為嚴格，應(yīng)注重撤回帶來的公共利益與損失的公共利益之間的比較，此處的要求比一般的行政許可要高。

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作者簡介：寧婷（1994—），女，湖南邵陽人，研究生，法律碩士，研究方向：法律（法學(xué)）。