周菲菲
摘 要:互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理是一類新型社會治理模式,它的治理特征涵蓋了治理主體身份多元化、權利來源廣泛化、客體權屬多維性等內容。因為調控事項的復雜化,數(shù)據(jù)治理技術要和法律手段相融,各類公法規(guī)范在體系化流程中發(fā)揮著至關重要的作用?,F(xiàn)在此領域范疇內的行政法規(guī)體系有待健全,相應行政法原則解讀較為淺顯,所以一定要豐富之前的法律原則,之后在此基礎上最大限度挖掘行政法內涵、創(chuàng)新有關法規(guī)條文,如此方可成為協(xié)調法律治理和技術治理的“良藥”。本文立足于現(xiàn)實情況,對互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理時代的挑戰(zhàn)予以分析,而后探索行政法應對舉措,希望不斷完善行政法規(guī),由此去配合互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理工作,保障信息安全和維護各方權益。
關鍵詞:互聯(lián)網(wǎng);數(shù)據(jù)治理;時代;挑戰(zhàn);行政法
科技在發(fā)展,時代在進步,身處互聯(lián)網(wǎng)時代,科學技術給民眾日常生產(chǎn)和生活帶來了極大便利,但是隨之也滋生了諸多問題,比如由“人肉搜索”所引發(fā)的言論自由和隱私權之間的矛盾,以及表達自由和網(wǎng)絡謠言之間的矛盾等?,F(xiàn)在,商業(yè)交易數(shù)量連年猛增,各行各業(yè)飛速發(fā)展,并且和互聯(lián)網(wǎng)的聯(lián)系愈加緊密,“網(wǎng)絡社會”就此形成,因為科技進步飛快,所以就造成了科技走在了法律前頭,互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理成為了一個棘手問題,此時的行政法要在期間發(fā)揮作用,積極進行優(yōu)化和完善,繼而從容應對各類問題,維護各方權益。
一、基于行政法視野的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理的時代挑戰(zhàn)分析
互聯(lián)網(wǎng)用戶基數(shù)連年增加,數(shù)據(jù)相關群體,他們在年齡和職業(yè)以及個人修養(yǎng)層面都存在巨大不同,這就讓依靠互聯(lián)網(wǎng)而衍生的數(shù)據(jù)行為表現(xiàn)出多樣化特點,給數(shù)據(jù)治理工作提出了難題,同時也提出了更嚴格的要求。成文法滯后性缺陷十分明顯,當行政法規(guī)則面對屬于新興領域的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理時,行政法規(guī)范內容明顯滯后于現(xiàn)實情況,時常不能滿足社會發(fā)展需求。
(一)多元共治和保障乏力
在互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理中,共享經(jīng)濟是其中的重要組成部分。共享經(jīng)濟雙邊市場規(guī)范者的行為,若想防止不公平競爭、非法壟斷等情況出現(xiàn),單靠行政機關介入難以有效處理。用戶消費時的跨市場選擇行為存在,詮釋了治理權拓寬的必要性,如此方可良好調控不同市場中的相關行為過程以及競爭效果,還有就是對立足于大數(shù)據(jù)所做出的支配行為予以規(guī)范?,F(xiàn)在網(wǎng)絡數(shù)據(jù)治理層面,自媒體規(guī)制和網(wǎng)絡購物平臺規(guī)制以及共享設施規(guī)制等方面,都存在較大的立法缺口,多元共治水平始終上不去。
最近幾年,網(wǎng)站數(shù)據(jù)泄露事件屢見不鮮,“今日頭條”和“餓了么”等諸多平臺在用戶首次登陸APP時會提醒通訊錄等多類權限訪問,表面上看是存儲,實際上則是獲取用戶隱私信息,這些都會使戶個人信息被盜用。該類事件出現(xiàn)后,工信部門對所涉企業(yè)進行約談,以此種模式加以規(guī)制。在此期間,治理主體層級呈現(xiàn)出單一化弊端,非政府組織和行業(yè)協(xié)會等團體沒有對此回應,公私協(xié)作效果不佳。
早在《2016-2017中國互聯(lián)網(wǎng)信用報告》中就已經(jīng)指出,超過90%的網(wǎng)民都希望各大網(wǎng)站和手機APP平臺等使用第三方機構進行信用認證,而且還要進行定期的審核管理。從企業(yè)層面進行審視,成立3~5年的企業(yè)中,將近50%的企業(yè)支持第三方信用認證,成立5~10年之久的企業(yè),接近80%的企業(yè)支持第三方信用認證。由此便可看出,第三方監(jiān)管主體,充當著獨立于企業(yè)、政府的角色,在未來互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理工作中必然會發(fā)揮出巨大作用。但是將這類機構引入到政府規(guī)制、自我規(guī)制的范疇內,怎樣讓第三方機構保持中立、公正作為、合理評價、保障各方權益,現(xiàn)在我國的法律規(guī)范中仍未提及,所以這必然是未來治理主體立法目標之一。
(二)治理行為和治理目的不匹配
互聯(lián)網(wǎng)技術快速發(fā)展,推動了數(shù)據(jù)治理和電子政務之間的有機融合。政務信息主動公開,行政部門會日漸拓寬以往的信息公開路徑,使用網(wǎng)絡平臺進行通知和公告發(fā)布。當前國內網(wǎng)民數(shù)量近8億人次,此種操作方式的成效甚是明顯。但因為我國“互聯(lián)網(wǎng)+政務服務”起步相對較晚,相關法律法規(guī)等均有待健全,信息公開過度、沒有對民眾隱私匿名處理等情況屢見不鮮,這和行政效能原則的核心可謂背道而馳。例如某市財政局在《會計專業(yè)技術初級資格無紙化考試合格人員名單》中,將數(shù)千名的參考人員姓名、身份證號、證書編號等公布于眾,盡管說這樣做的目的是為了給考生行方便,也是強化錄取公信力,避免信息受到篡改和非法使用,是維護個人信息權的一種表現(xiàn),但是這種方式的缺陷就在于,客觀上泄露了人們的隱私。
基于上述所言,實踐中可行性法律法規(guī)主要是《政府信息公開條例》,該條例中明文規(guī)定了個人因素屬于豁免公開類事項,另外還強調了創(chuàng)設政府信息發(fā)布前的保密審查機制,但就從具體范疇層面和當前時代發(fā)展背景層面進行分析,難以從根本上處理好互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理中日益突出的行政行為正確性問題與行政行為可接受性問題。還有就是行政主體執(zhí)行上述行為后,能否真正收獲預期成效、能否以“抵消論”看待實際效果優(yōu)劣,以后均有待明確。歸結來講,原則性指導一旦缺失,那么行政行為顯效便會弱化,可接受性和回應性必將面臨巨大的挑戰(zhàn)。
(三)數(shù)據(jù)共享與共享科學性判定標準失衡
數(shù)學領域與計算機領域中,從本質上來說,算法是定義具體計算步驟的一種序列,絕大多數(shù)情況下被用于數(shù)據(jù)處理操作和自動推理操作中。深究算法之意義,其實便是表示為有限長度列表的一種方法?;ヂ?lián)網(wǎng)時代若想發(fā)展,離不開數(shù)據(jù)運營結果的支撐,算法實際上決定了平臺資源配置源代碼方程,算法將參與網(wǎng)絡活動的主體行為予以數(shù)字化轉變,之后依照預設指令運算,最后輸出結果。因為算法生成結果和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營效益息息相關,所以現(xiàn)實生活中使用算法去限制用戶行為、誘導用戶行為、不當?shù)美闆r愈演愈烈,行政法規(guī)則不能實現(xiàn)有效介入和精準調控。
“女子深夜滴滴打車被害”事件持續(xù)發(fā)酵,在廣大網(wǎng)民提出網(wǎng)約車準入門檻低、駕駛員身份審核不細致等問題時,“滴滴打車”APP互評算法也廣受爭議。用戶使用手機打開該軟件時,點擊“我的順風車”,首頁所顯示的是駕駛員對用戶的評價。此類評價內容和乘車服務幾乎沒有關聯(lián),多是評價顧客的外貌和性格,社交屬性顯露無疑。駕駛員進入這個界面后,會看到“評價同行乘客”這一選項,不僅可以自己評價,軟件中還設定了很多“標簽”供駕駛員選擇,這些標簽內容爭議頗多,有很大導向性,共享經(jīng)濟和社交摻雜。
追本溯源,這種現(xiàn)象主要是因為“滴滴”運營方為獲取經(jīng)濟效益去進行不良算法制定所致,也就是以互聯(lián)網(wǎng)代碼默許此類錯誤互評機制。從理論上進行分析,互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品設計中,商家是不能給用戶增設社交屬性標簽的,反之就極易出現(xiàn)由于歧視、挖掘隱私等造成不可逆的后果。就推動交易實現(xiàn)、提升服務水平角度來分析的話,駕駛員評價用戶外貌、駕駛員和駕駛員之間共享評價內容,這些都和“滴滴”平臺不存在直接關聯(lián)。假設沒有在初始階段遏制不當評價行為,就要在后臺黑盒脫敏處理后才能交付給商家端口,根據(jù)統(tǒng)一規(guī)定去確立標簽。反觀法律層面,應該對互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)算法設計進行管制,還有就是對算法設計依據(jù)、標準、細節(jié)等全面公開,從而賦予廣大用戶知情權,同時提升社會監(jiān)督效力。但現(xiàn)在仍沒有判定該類行為的科學性法律依據(jù),也沒有限制該類行為的行政法準則,再加上APP平臺逐利性特點突出,造成技術性自治悖論產(chǎn)生,所以就不能有效處理“算法黑洞”所引發(fā)一系列社會問題。
(四)強化協(xié)同治理能力的法律依據(jù)不足
行政主體在處理公共事務過程中,會使用到各類工具,以規(guī)制型工具為主,以給付和指導工具為輔。實踐操作環(huán)節(jié),行政部門為了提升治理效力,普遍重視對強制類規(guī)制工具和處罰類規(guī)制工具的使用,柔性工具使用頻率低,還有就是規(guī)制工具創(chuàng)新度不夠,也未能有效利用新型信息工具。
網(wǎng)約車快速普及的今天,中央到地方,均出臺了很多管理規(guī)章條例,明確經(jīng)營模式合法的前提下,進行戶籍限制、汽車牌照注冊限制等,由此管制網(wǎng)約車數(shù)量。《網(wǎng)絡預約出租車經(jīng)營服務管理暫行辦法》的內容方面,和政府對傳統(tǒng)出租車行業(yè)的管理內容相似,就是按照城市公共交通發(fā)展實情和廣大消費者出行需要等,以特許經(jīng)營等手段去控制車數(shù)、駕駛執(zhí)照數(shù),市場準入管制特點明顯。但縱觀網(wǎng)約車發(fā)展實情,車數(shù)、駕駛執(zhí)照數(shù)雖然得到了一定控制,但是質量監(jiān)管這一塊沒有做到位,極易引發(fā)不良競爭以及市場失靈。
因為在互聯(lián)網(wǎng)時代,信息是社會活動得以正常有序進行的基礎和先決條件,政治活動、經(jīng)濟活動和文化活動,其最終運作成效很可能由于不對稱而出現(xiàn)變化,所以作為治理主體,需要日漸認識到數(shù)量管制并非長久之計,要在合理管控數(shù)量的基礎上,有力體現(xiàn)信息工具在資格審核、過程調控、事后管控中的價值,同時輔以其他配套工具,相輔相成、一同發(fā)力。像是網(wǎng)約車領域的規(guī)制工作,當前互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理工作中,在工具的利用上乏善可陳,科學技術和法律之間的協(xié)調運作效果不顯著,未來還需進一步的優(yōu)化相關準則性依據(jù)[1]。
二、基于行政法的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理方案分析
(一)實現(xiàn)對行政法原則內涵的拓展
1.科學拓展合法性中的法律依據(jù)范圍
行政合法性原則,亦被稱之為依法行政原則。盡管二者誕生時間、確定背景、實質內涵上有些許不同,但實踐操作中均將其視為一類原則,一同去規(guī)范和制約主體行為,主體、權限、內容、程序、形式的合法性即為主要原則。此處所指“合法”,所指向的依據(jù)范疇主要有三種說法:首先是廣義說,認為此原則中的“法”需囊括法律和法規(guī)以及規(guī)章條文等要素,也就是廣義之上的法律定義,此類學說體現(xiàn)了“法律優(yōu)先”原則和“法律保留”原則;其次是狹義說,該學說主張行政主體日常工作的法律依據(jù),限于全國人民大表大會法律和常委會法律,假設法律依據(jù)范圍過寬的話,勢必會造成行政部門自己制定“法律”規(guī)定該怎樣去“行政”的不良結果;最后是衡量說,該學說的重點并非法律文件范疇,而是基于規(guī)則“良法”與否的討論,此類理論要求行政主體和相關工作人員,要對所依托法律的性質予以辨別,要摒棄“惡法”。對比廣義說和狹義說以及衡量說,后者可謂兼容并包,不僅靈活,且又適法,其更符合國家行政法原則中的“高級法”地位,并且也可有力滿足當前時代互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理需求[2]。
2.強化合理性判定標準的靈活性
行政法理論的深層體現(xiàn)便是國家理論,行政合理性原則是依法治國理念促進行政執(zhí)法基本原則發(fā)展后而出現(xiàn)的。國內行政合理性原則理論深受德國法律影響,將比例原則視為合理性判定中的“帝王規(guī)定”,廣義上比例原則內涵分為適當性標準、必要性標準、相稱性標準三種?;诨ヂ?lián)網(wǎng)媒介的社會共享經(jīng)濟活動和政治文化活動中,各方主體權益呈相互交織之態(tài),利益驅動型行為很是普遍。使用比例原則進行治理主體行為合理性與否的判定,一定要和時代發(fā)展需求、時代發(fā)展特征相互結合起來,全方位、多角度分析各方權益,將傳統(tǒng)合理性判斷標準演繹付諸實踐,基于此,使合理性原則更為靈活與普適[3]。
第一,優(yōu)化適當性項“手段—目標”辨別標準,注重對數(shù)據(jù)治理主體行為目標的有效評定。需要注意的是,適當性要求行政手段、行政行為決定等,一定要可以達到行政目標,抑或是至少要對目標的實現(xiàn)有所幫助。傳統(tǒng)理念上,關于公權力行為目的正當與否,比例原則不評價或者是少評價,極易造成目的不正當公權力行為司法審查漏項,由此也就無法保障廣大公民基本權利。所以處在多元共治情境中,以此精神作為指引,可將上述使用情形中“行政目標”拓展到數(shù)據(jù)治理行為預期實現(xiàn)目標層面,不再僅僅拘泥在行政管理界。實操環(huán)節(jié),部分承擔社會服務功能的企業(yè)或者單位,以及有悖于宣示目標的種種行為,還有就是直接表現(xiàn)出單一逐利性而應用的辦法,所以適當性判定時不能只是重視手段適配性和目標適配性,還要甚是復雜利益環(huán)境下考量目標正當性與否,也就是“行政行為動因要滿足法律要求”。
第二,技術創(chuàng)新,要創(chuàng)新必要性項下的各個操作手段之間的權衡制度。必要性原則處理的關鍵點在于手段和手段之間的關系,無任何其他可能產(chǎn)生更小侵害,并且又可達到目標的手段,對當前手段便可取而代之。針對較為復雜的數(shù)據(jù)行為,怎樣確定且進行各類備選手段侵益性對比,一定要和具體行為表現(xiàn)形式結合起來予以分析,充分利用計算機技術和數(shù)據(jù)技術以及業(yè)界標準等予以綜合評定。最為常見的就是在數(shù)據(jù)共享和數(shù)據(jù)保護二者關系判定中,考慮到APP收集用戶信息行為和共享用戶信息行為的必要性。其一是要將《信息安全技術個人信息安全規(guī)范》作為操作標準,其二是借助網(wǎng)絡技術對APP運行樣態(tài)予以實際測量考評,判定APP后臺算法設置是否滿足個人信息收集、個人信息共享是否滿足“最小化”要求。再比如APP之前給用戶的提示是位置權限,但假設用戶不知情前提下,用戶手機通訊錄、手機錄音、其他個人信息權限等隱藏開啟,那么這必然有悖于必要性精神,這種數(shù)據(jù)治理算法設計既不科學,也不合理[4]。
(二)優(yōu)化并創(chuàng)建行政法配套制度
需妥善篩選治理工具,并且科學搭配使用次數(shù),形成有效化、常態(tài)化的應用制度,滿足當前時代數(shù)據(jù)治理工作的若干發(fā)展需求。傳統(tǒng)規(guī)制學說,在工具分類和工具效果方面的探討很少,只是在面對社會問題過程中,習慣性地選擇和使用常用性工具?,F(xiàn)在的主要問題就是共享經(jīng)濟信息不對稱,從這個角度出發(fā),探索出行政法原則對工具選擇的指導價值,基于此來全面發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)治理作用。
第一,針對特定工具依賴和偏好予以排除,遵循因地制宜基本原則,科學設計不同工具使用比例。透過經(jīng)濟學層面來看,共享經(jīng)濟場域中存在的信息不對稱情況,在一定時間和階段內是難以避免的,傳統(tǒng)強制、管控型的規(guī)制工具,不能有效處理此類情況。信息工具的出現(xiàn)是為了向交易主體、管理機構等提供決策支持,將交易主體的信息義務和公共部門信息公開制度、信息提供激勵制度等視為重點內容。信息工具變通性優(yōu)勢突出,并且多維應變能力也很是強勁,普遍適用在多個治理環(huán)節(jié),所以可以和作為準入工具的許可審批、作為給付工具的嘉獎模式等一同使用[5]。
第二,要分析好不同工具治理投入成本,推動行政資源投入和治理效果之間相互適應。無論何種治理行為的執(zhí)行,期間必定會投入諸多人力成本和財力資源、物力資源等,所以治理主體進行工具選擇時,不單是要判斷和目標的匹配度問題,還要深究成本投入和效益產(chǎn)出。假設要運用信息化工具且費時費力,治理主體就需要將行政效能原則里面的經(jīng)濟性作為基礎性衡量指標,對能否繼續(xù)使用此類工具進行綜合考量,還要在決定不能適用后找到替代品,這樣才能最大限度上發(fā)揮出行政執(zhí)法作用,彰顯出實質法治內核。
三、結語
綜上所述,我國處在社會發(fā)展的重要轉型期,處在法律位階底層的行政規(guī)定,一直以來都飽受爭議,表現(xiàn)出了法律秩序難統(tǒng)一、未滿足大數(shù)據(jù)時代發(fā)展需求等弊端,所以一定要堅持合法、合理、信賴利益保護等基本原則,拓展全新內涵形式,不斷提升行政效能原則認可度與應用能力,此為當務之急,也是推動社會主義法治化建設進程之所需。
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