王曉光 呂丹丹

摘 要：強奸罪侵害的客體是婦女性的自主決定權(quán)，即婦女按照自己的意志決定性行為的權(quán)利。因此，在使用迷藥對婦女實施強奸的案件中，判斷是否違背婦女意志的依據(jù)是被害人在案發(fā)時是否具有性決定權(quán)，是否處于喪失性防衛(wèi)能力的狀態(tài)。案發(fā)前被害人與行為人的關(guān)系，以及案發(fā)后被害人與行為人的關(guān)系，均不足以影響被害人在案發(fā)時的主觀意愿的判定，不影響犯罪的成立。

關(guān)鍵詞： 迷藥強奸 婦女意志 防衛(wèi)能力

[裁判文書摘錄]

2017年8月至12月期間，被告人葉某某通過微信向“海洋商貿(mào)”的微商數(shù)次購買具有催眠作用的迷幻劑“夜艷”及所謂催情藥“艷浪”，并在網(wǎng)上結(jié)識約會多名女性朋友。在約會過程中，葉某某在對方酒水飲料中下藥，在被害人失去意識、反抗能力后與被害人發(fā)生性關(guān)系。2017年8月11日，被告人葉某某通過交友軟件“探探”結(jié)識被害人王某某并通過微信約其在本市天城路一家飯店吃飯。期間，葉某某將事先準備好的迷藥“夜艷”混在飲料中讓王某某服用，在王某某服藥后意識不清下將其帶至本市下城區(qū)一酒店房間，在被害人無意識的情況下與其發(fā)生性關(guān)系。同年12月1日，被告人葉某某約網(wǎng)友易某某喝酒。期間，葉某某將事先準備好的迷藥“夜艷”及“艷浪”混在酒中讓易某某服用，在易某某服藥后意識不清下將其帶到被害人家中，在被害人無意識的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系。同年12月19日，被告人葉某某通過交友軟件“探探”結(jié)識被害人慎某某并通過微信約慎某某喝酒，葉某某將事先準備好的迷藥“夜艷”及“艷浪”混在酒中讓慎某某服用。后乘慎某某服藥后意識不清在次日凌晨將其帶至本市一酒店房間，在被害人無意識的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系。

被告人葉某某強奸一案由杭州市下城區(qū)人民檢察院提起公訴，認定其強奸王某某、易某某、慎某某三人，系強奸多人。杭州市下城區(qū)人民法院于2019年3月29日一審判決，認定被告人葉某某強奸王某某、慎某某，構(gòu)成強奸罪，但對被告人葉某某強奸易某某的事實未予以認定，對強奸多名婦女的指控不予支持，據(jù)此判處其有期徒刑6年。

該判決生效后，杭州市下城區(qū)人民檢察院發(fā)現(xiàn)該判決認定事實錯誤，適用法律錯誤，并致量刑明顯不當，向杭州市下城區(qū)人民法院提出抗訴。杭州市人民檢察院支持下城區(qū)人民檢察院的抗訴。

杭州市中級人民法院經(jīng)審理后作出二審判決，判決認定葉某某以玩弄女性為目的，下藥迷奸婦女三人，其行為構(gòu)成強奸罪，且具有強奸婦女多人的加重情節(jié)。對原判決未認定被告人強奸易某某的事實依法應(yīng)予糾正;對抗訴機關(guān)及出庭檢察員所提葉某某系強奸多人且手段惡劣、社會危害大的意見予以采納。最終判決，撤銷一審判決第1項對被告人葉某某的量刑部分，判處被告人犯強奸罪，判處有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利1年。 [1]

[爭議焦點]

被害人易某某案發(fā)前與被告人關(guān)系較密切，案發(fā)后不知道自己被下迷藥而與被告人保持一定交往，在此情況下，能否認定案發(fā)時被告人系“違背婦女意志”與易某某發(fā)生性關(guān)系。

第一種意見即一審判決認為，被害人在案發(fā)前有主動邀約的行為、在案發(fā)后還與被告人有聯(lián)系和約會，在案發(fā)后對待偵查機關(guān)的取證比較消極，未明確表示自己是遭受強奸的態(tài)度。因此認定發(fā)生關(guān)系時是否違背婦女意志的事實存疑。

第二種意見即檢察機關(guān)和二審判決認為，迷藥強奸案應(yīng)當重點審查案發(fā)當時被害人是否因被下迷藥而意識受到嚴重影響，從而喪失性防衛(wèi)能力。案發(fā)前被害人與行為人的關(guān)系，以及案發(fā)后被害人與行為人的關(guān)系，不足以影響被害人在案發(fā)時的主觀意愿的判定，不影響對犯罪的成立。

[裁判理由及法理評析]

近年來，迷藥強奸案呈高發(fā)態(tài)勢，為準確判定此類案件中被害人的主觀意愿，結(jié)合該案的特點及一二審法院不同的判決結(jié)果和裁判理由，筆者梳理總結(jié)了迷藥強奸案中“違背婦女意志”認定的規(guī)律。

（一）“下迷藥”手段使婦女陷入“不知反抗”的境地，屬于徹底剝奪了婦女的性自主權(quán)

強奸罪侵犯的客體是婦女的性自主權(quán)，即婦女按照自己的意志決定性行為的權(quán)利。強奸罪的行為手段有“暴力”“脅迫”及“其他手段”，其中“其他手段”是指除暴力、脅迫以外的使婦女不知反抗、不能反抗、不敢反抗的手段。下迷藥是典型的“其他手段”，足以導(dǎo)致被害人失去意識，從而處于既“不知反抗”又“不能反抗”的境地。因此，只要證實被害人確實因為被下迷藥而造成案發(fā)時意識不清的情況，就足以認定被害人在案發(fā)時處于喪失性決定能力、喪失性防衛(wèi)能力狀態(tài)，進而認定發(fā)生性關(guān)系“違背婦女意志”。在本案中，公安機關(guān)調(diào)取葉某某與易某某二人案發(fā)后的聊天記錄顯示，被害人稱“那天我怎么什么都不知道”、“我早就想問你那天發(fā)生什么了”，在得知二人確實發(fā)生了關(guān)系后被害人留言“我不知道怎么面對你，今天別見了”“算了，發(fā)生的已經(jīng)發(fā)生了”等等，均足以證實被害人易某某在案發(fā)當時意識不清，處于“不知反抗”的境地。

（二）“下迷藥”手段本身違背婦女對性交方式的意愿

婦女的性自主權(quán)不僅包括是否性交的決定權(quán)，也包括性交對象、時間、方式等等的各項決定權(quán)。張明楷教授認為，婦女的性自主權(quán)的內(nèi)涵應(yīng)當是豐富的，不僅僅包含簡單的性交對象，也應(yīng)當包含是否同意在某種時間、某種地點以某種方式發(fā)生性關(guān)系。[2]筆者對此表示認同，即使婦女對性交對象表示認同，即對與行為人發(fā)生性關(guān)系表示認可，也保留了在行為當下，由于時間、地點、方式等各種因素的變化而拒絕發(fā)生性關(guān)系的權(quán)利。因此，在迷藥強奸案件中，即使婦女對發(fā)生性關(guān)系的對象不持排斥的態(tài)度，也絕不意味著其對發(fā)生性關(guān)系的手段表示認同。事實上，迷藥含有至人昏迷的藥物成分，大部分屬于禁用的精神藥物，對人體健康具有危害，行為人一般手段均為偷偷下藥，因此除了被害人明知下藥而自愿服用的特殊情況，通常我們可以認為下迷藥這種手段本身就違背了婦女對性交方式的意愿，違背了婦女性交的意愿。如本案葉某某強奸被害人慎某某一節(jié)事實中，根據(jù)慎某某在案發(fā)后與被告人的聊天記錄，被害人曾以為自己是在醉酒斷片的情況下與被告人發(fā)生了性關(guān)系，因此對二人發(fā)生性關(guān)系的事實保持了默認（不反對）的態(tài)度。但在公安機關(guān)介入，被害人得知自己是在被下迷藥、無意識的情況下與被告人發(fā)生性關(guān)系后，隨即就表示自己對此毫不知情，并標明自己的排斥與反對態(tài)度，可見婦女本身對這種惡劣手段本身具有強烈的反對態(tài)度。

（三）迷藥強奸案中，被害人在事前、事后對行為人的態(tài)度，不影響對被害人案發(fā)時主觀意愿的認定

一審判決對葉某某強奸易某某的事實未予認定，主要原因是基于被害人與被告人之間的關(guān)系：一是被害人在案發(fā)前有主動邀約的行為;二是被害人事后還與被告人有聯(lián)系和約會。筆者認為，我們應(yīng)當根據(jù)迷藥強奸案自身特點來界定事前、事后被害人的態(tài)度是否具有定罪層面的意義。其一，迷藥強奸案中行為人為了獲取下藥機會，往往在物色被害人之后有前期“經(jīng)營”行為。本案被告人在網(wǎng)上主動結(jié)識被害人后，從主動打招呼、聊天發(fā)展到二人比較頻繁的互動，逐步博得被害人好感和信任，從而使被告人得以制造約會并下藥的機會。因此，二人之間有較多的互動和相對比較親密的聯(lián)系，符合行為發(fā)展邏輯，不足為奇;其二，由于此類案件被告人常常將迷藥混于酒水之中，造成被害人誤以為自己醉酒后與行為人發(fā)生性關(guān)系。因此在不知道自己曾被下藥的情況下，選擇繼續(xù)交往一段時間，也合乎常理，本案的易某某恰好就是如此。在迷藥強奸案中，以被害人事前事后和被害人的關(guān)系來考量是否“違背婦女意志”，屬于舍本逐末。二審判決書亦認定，被害人案發(fā)前后的與被告人態(tài)度的親密不足以影響對案發(fā)當時“違背婦女意志”的判斷。其三，被害人報案時的態(tài)度不影響強奸罪犯罪的成立。這一點在任何強奸案中都是相通的。被害人陳述的價值在于其對事實的表述，審查的重點一方面在于其陳述的客觀真實性，一方面在于其陳述的事實中能否反映出被告人在案發(fā)當時的客觀行為以及被害人自己的狀態(tài)。本案中易某某雖然在陳述中從未控訴自己遭到強奸，但是明確陳述案發(fā)當晚和被告人喝酒后自己很快就失去了意識，并且對當天的事情失去了記憶，第二天下午醒來才看到被告人。結(jié)合事發(fā)后二人的微信中被告人承認兩人發(fā)生了性關(guān)系的事實，足以說明被害人在發(fā)生性關(guān)系時處于不知反抗、不能反抗的狀態(tài)。因此認為，被害人報案時呈現(xiàn)的態(tài)度往往和許多案外因素有關(guān)，如報案顧慮，被告人求情等等，被害人事后對強奸事實的態(tài)度只能影響對被告人的量刑而不能影響犯罪的成立。

[結(jié)語]

近年來，迷藥強奸案呈高發(fā)態(tài)勢，行為人一般通過互聯(lián)網(wǎng)購買各類具有致人昏迷作用的藥物，并通過網(wǎng)絡(luò)物色約會被害人，在被害人酒水中加入藥物，再趁被害人昏迷后與被害人發(fā)生性關(guān)系。下迷藥的手段令被害人防不勝防，一旦得逞后被害人失去意識，毫無反抗呼救挽回的機會，具有較大的危險性。從打擊的角度，相當部分被害人事后對自己被下迷藥的事實都無法確認，更有被害人自認醉酒，無奈接受?？梢姶祟惙缸锸址ǜ与[蔽，查處更為困難，也因此刺激行為人連續(xù)作案，社會危害性極大。本案被告人葉某某就在不到半年時間內(nèi)，多次網(wǎng)購含有鎮(zhèn)靜、催眠成分、可致人昏迷的迷藥，短時間內(nèi)連續(xù)多次作案。對此類犯罪應(yīng)當予以嚴懲，同時對網(wǎng)絡(luò)上的迷藥來源一查到底，以切實凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、保障婦女權(quán)利。

注釋：

[1]參見浙江省杭州市下城區(qū)人民法院（2018）浙刑初461號刑事判決書和浙江省杭州市中級人民法院（2019）01刑終366號刑事判決書。

[2]參見張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2016年版，第868頁。