房朔楊

蘇州信息職業(yè)技術(shù)學(xué)院，江蘇 蘇州 215200

一、可轉(zhuǎn)債概述

可轉(zhuǎn)換公司債（以下簡(jiǎn)稱(chēng)為可轉(zhuǎn)債）從本質(zhì)看來(lái)看，仍然是屬于債券的一類(lèi)，但具有特殊性，它可以按照約定的條件，在規(guī)定期限內(nèi)轉(zhuǎn)換為公司的股份，從而從債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)。

（一）基本特質(zhì)

可轉(zhuǎn)債擁有最基本的特質(zhì)就是兩方面，分別是債權(quán)特性和股權(quán)特性，因?yàn)槠浔疽馍暇褪枪緜緜覀兌贾?，是可以去投資的，不僅可以保本，還能取得固定的收益?？赊D(zhuǎn)債還有一種含義就是代表股票買(mǎi)入股權(quán)，就是可以把債券轉(zhuǎn)變成股票。

（二）衍生特質(zhì)

從可轉(zhuǎn)債的基本特性我們就知道，可轉(zhuǎn)債的市場(chǎng)價(jià)值是浮動(dòng)的，不僅會(huì)因?yàn)閭圆▌?dòng)也會(huì)因?yàn)楣尚愿?dòng)。所以當(dāng)發(fā)行人的風(fēng)險(xiǎn)水平升高時(shí)，股票市場(chǎng)就會(huì)出現(xiàn)大的波動(dòng)，其價(jià)格就會(huì)出現(xiàn)上升的趨勢(shì)，這就有利于債券轉(zhuǎn)股票；但同時(shí)因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)水平的升高，就會(huì)降低預(yù)期債務(wù)償付能力，從而可轉(zhuǎn)債持有人手中的純債券價(jià)值就會(huì)變小。轉(zhuǎn)股期權(quán)價(jià)值的升高就會(huì)抵銷(xiāo)純債券價(jià)值，這就影響到可轉(zhuǎn)債價(jià)值的穩(wěn)定性，這就是可轉(zhuǎn)債的衍生特質(zhì)，風(fēng)險(xiǎn)持中性。

（三）附加特質(zhì)

可轉(zhuǎn)債的債性和股性就包含了可以轉(zhuǎn)讓和轉(zhuǎn)回的，這就是我們更常用的贖回與回售，因此這一制度的設(shè)計(jì)具有非常大的意義，其靈活的方式對(duì)可轉(zhuǎn)債投融資雙方極具意義。

二、私募股權(quán)投資適用可轉(zhuǎn)債的必要性

私募股權(quán)投資是一種非常特殊的投資，必須使用調(diào)整工具來(lái)實(shí)現(xiàn)特殊的利益。該投資可以減小企業(yè)家的代理成本，增強(qiáng)解決融資問(wèn)題的能力，達(dá)到雙贏的目的。

（一）降低債務(wù)代理成本

私募股權(quán)投資基本上就是投資一些具有高風(fēng)險(xiǎn)性或者是快速成長(zhǎng)的公司，這樣的公司一般負(fù)債率都比較高，資不抵債或是融資不足是常見(jiàn)問(wèn)題?？赊D(zhuǎn)債因?yàn)槠渚哂袀院凸尚缘碾p重特性，且兼具超低利率的特質(zhì)，往往是投資者最喜歡的投資方式。投資者憑借可轉(zhuǎn)債含有的轉(zhuǎn)股期權(quán)特性，遇到公司收益較高時(shí)可以轉(zhuǎn)股來(lái)得到更高的利益；反之，公司效益損失，就可以保本且收取固定的利息?？赊D(zhuǎn)債操作靈活，可以大大避免或者減少債權(quán)人與公司股東之間的利益沖突。

（二）降低股權(quán)代理成本

當(dāng)投資者采用普通股權(quán)投資方式成為公司股東時(shí)，不一定必然具有對(duì)這家公司的行政管理權(quán)，因?yàn)橘Y金流比較充裕，就容易使公司管理者侵占公司利益或是盲目擴(kuò)張，浪費(fèi)式消費(fèi)，從而損害股東利益。如果是可轉(zhuǎn)債投資的話，就會(huì)較好的避免這一因素，因?yàn)槿绻芾碚咔终脊纠婊蚴敲つ繑U(kuò)張，浪費(fèi)式消費(fèi)使公司收益受損，投資者就能通過(guò)贖回可轉(zhuǎn)債的方式追回資金，致使公司缺乏資金而破產(chǎn)，這就有效緩解股東與管理者之間的利益沖突。

三、我國(guó)可轉(zhuǎn)債發(fā)展的制度瓶頸

（一）可轉(zhuǎn)債發(fā)行標(biāo)準(zhǔn)較嚴(yán)格

我國(guó)將可轉(zhuǎn)債發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)制定的非常嚴(yán)格，其目的也許是為了保護(hù)投資者的利益，但是卻大大降低了需要融資的公司追求融資的機(jī)會(huì)，非常不利于中小型企業(yè)發(fā)展，同時(shí)也大大限制住了可轉(zhuǎn)債的發(fā)展。對(duì)于可轉(zhuǎn)債投資者而言，使其無(wú)法通過(guò)可轉(zhuǎn)債去選擇那些具備高速發(fā)展高收益的中小型公司，從而抑制了金融市場(chǎng)的發(fā)展。

（二）受資本制度的制約

對(duì)公司注冊(cè)資本的要求是公司立法最根本的要素條件，其中就包含了授權(quán)資本制。可轉(zhuǎn)債的制度制定的標(biāo)準(zhǔn)就是來(lái)源于授權(quán)資本制。這一制度就是不限制公司的最低基本額。公司不僅可以選擇不全額發(fā)行公司資本，就算全額發(fā)行也不需要全額繳付。我國(guó)現(xiàn)行的公司法雖然沒(méi)有明確固定公司的最低基本額，但是在公司法中亦要求了公司資本非依法定程序不得變動(dòng)的原則，公司增加或減少資本需要經(jīng)過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)的特別決議程序，需要經(jīng)過(guò)三分之二以上表決權(quán)股東通過(guò)方能生效。就大大限制了可轉(zhuǎn)債的發(fā)行。

（三）發(fā)行權(quán)限與公司內(nèi)部權(quán)力配置限制

我國(guó)法律規(guī)定對(duì)于可轉(zhuǎn)債發(fā)行的規(guī)定和其他國(guó)家不一樣，一個(gè)公司可轉(zhuǎn)債的發(fā)行需要走兩步，第一步股東會(huì)或股東大會(huì)超過(guò)三分之二以上表決權(quán)的股東同意發(fā)行才會(huì)發(fā)行，第二步就是就是經(jīng)過(guò)董事會(huì)的制定發(fā)行公司債券方案。因?yàn)橹袊?guó)的公司基本上都是“一股獨(dú)大”，如果是在初創(chuàng)時(shí)期，就是原始股東股份比較大，如果是多次融資之后，一般會(huì)有一家股權(quán)占比比較大股東。我國(guó)現(xiàn)行的公司法對(duì)這些并沒(méi)有做非常好的限制，可轉(zhuǎn)債發(fā)行權(quán)的決定權(quán)經(jīng)常掌握在董事會(huì)手中，很多大公司在實(shí)施可轉(zhuǎn)債發(fā)行的時(shí)候，經(jīng)常會(huì)以大股東的利益為中心，根本不會(huì)考慮其他原始小股東和小股東的利益，這就限制了公司內(nèi)部權(quán)力的配置，阻礙了公司的發(fā)展。

（四）私募發(fā)行受限

私募發(fā)行是一種非常有效的可轉(zhuǎn)債發(fā)行模式，因?yàn)樗陌l(fā)行模式非常精簡(jiǎn)，發(fā)行效率非常高且成本低廉，這就對(duì)市場(chǎng)信息變化的掌握非常精準(zhǔn)，能隨時(shí)根據(jù)市場(chǎng)信息實(shí)現(xiàn)融資過(guò)程。對(duì)于中小型企業(yè)或是高科技創(chuàng)業(yè)公司來(lái)說(shuō)，這是非常重要也是必須要選擇的一種融資方式。同時(shí)，私募發(fā)行還有其他更好的方面，就是不僅能給這些公司提供資金支持，還能提供人才、技術(shù)當(dāng)面的支持以及提供財(cái)務(wù)顧問(wèn)，這也是這些公司最需要的。私募發(fā)行現(xiàn)在在國(guó)外非常實(shí)用，甚至于我國(guó)香港也在實(shí)施，但是在我國(guó)大陸私募發(fā)行的模式還無(wú)法規(guī)范起來(lái)，沒(méi)有明確的法律規(guī)定。

四、對(duì)可轉(zhuǎn)債未來(lái)立法的建議

（一）轉(zhuǎn)變立法理念

鑒于我國(guó)金融市場(chǎng)體系發(fā)展不完善的原因，為了實(shí)現(xiàn)金融市場(chǎng)秩序穩(wěn)定，同時(shí)以投資者的利益為出發(fā)點(diǎn)，我國(guó)現(xiàn)行立法針對(duì)可轉(zhuǎn)債做了非常多的限制，發(fā)行條件非常苛刻。其立法理念就是為確保發(fā)債公司能有更好的償還能力而故意提高門(mén)檻設(shè)置。因?yàn)樽鳛樗侥脊蓹?quán)投資者本身具有非常強(qiáng)的實(shí)力，能夠通過(guò)獲取大量的想要投資公司的信息，再利用專(zhuān)業(yè)人士實(shí)施分析，就能實(shí)現(xiàn)和發(fā)行公司的信息對(duì)稱(chēng)，利用自身豐富的投資經(jīng)驗(yàn)來(lái)和發(fā)行公司進(jìn)行談判，以期擁有更好的保障和更強(qiáng)的話語(yǔ)權(quán)。但是因?yàn)槲覈?guó)現(xiàn)行法律法規(guī)問(wèn)題，導(dǎo)致私募股權(quán)投資很難敞開(kāi)手腳，大規(guī)模進(jìn)行投資，很難觸動(dòng)整個(gè)金融市場(chǎng)。滿足金融市場(chǎng)對(duì)私募股權(quán)投資的個(gè)性化需求，為中小型企業(yè)和創(chuàng)業(yè)高科技型公司大快速發(fā)展鋪好道路，并創(chuàng)造更有利條件。

（二）放寬發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司條件

可轉(zhuǎn)債對(duì)于增加公司業(yè)績(jī)，降低公司的代理成本具有明顯的優(yōu)勢(shì)。因此尤其對(duì)于規(guī)模小，風(fēng)險(xiǎn)大，收益高的企業(yè)而言，更期望能發(fā)行可轉(zhuǎn)債。因此，我國(guó)應(yīng)主動(dòng)放寬對(duì)發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司限制的條件，賦予那些非上市企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)債的權(quán)利，這樣就能有助于那些非上市的、中小型公司和創(chuàng)業(yè)高科技公司的不斷融資，提高其資金支持力度，使這些公司能快速成長(zhǎng)。

（三）創(chuàng)造多樣化可轉(zhuǎn)債市場(chǎng)

因?yàn)槲覈?guó)現(xiàn)行立法的規(guī)定，導(dǎo)致很多企業(yè)和公司可轉(zhuǎn)債條款相似性極高，這就造成幾乎所有的發(fā)行可轉(zhuǎn)債存在相似。形成這樣的金融市場(chǎng)最主要的原因就是我國(guó)現(xiàn)行立法規(guī)定太過(guò)呆板，缺乏靈活性。導(dǎo)致大多可轉(zhuǎn)債發(fā)行公司的發(fā)行動(dòng)機(jī)基本是一樣的，很難改變，不能實(shí)現(xiàn)多樣化可轉(zhuǎn)債市場(chǎng)。如果想創(chuàng)造一個(gè)多樣化可轉(zhuǎn)債市場(chǎng)的必要因素就是盡量制定開(kāi)放性條款，減少對(duì)發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司的規(guī)模和資金的限制，允許投融資雙方能從自身利益出發(fā)或是需求出發(fā)自由設(shè)定可轉(zhuǎn)債條款，從而實(shí)現(xiàn)多樣化可轉(zhuǎn)債發(fā)行的市場(chǎng)。

（四）完善債權(quán)人會(huì)議制度

可轉(zhuǎn)債持有人在未轉(zhuǎn)化為股權(quán)之前，仍具有債權(quán)人性質(zhì)。而相關(guān)權(quán)利的行使需要通過(guò)債權(quán)人會(huì)議來(lái)實(shí)現(xiàn)。目前立法中，缺乏對(duì)債券持有人即債權(quán)人會(huì)議的相關(guān)制度與規(guī)則，需要通過(guò)強(qiáng)制性規(guī)范來(lái)加以規(guī)定。通過(guò)債權(quán)人會(huì)議，實(shí)現(xiàn)債權(quán)人公司治理，獲得公司相關(guān)信息，增加公司財(cái)務(wù)透明度，發(fā)行人在進(jìn)行融資時(shí)，應(yīng)充分考慮可轉(zhuǎn)債債權(quán)人利益，完善信息披露，維護(hù)和保障債權(quán)人的相關(guān)知情權(quán)。

五、結(jié)語(yǔ)

在目前的法律框架下，可轉(zhuǎn)債還受到諸多法律限制。私募股權(quán)投資在全球發(fā)展迅速，能夠有效的解決投資和融資問(wèn)題，有利于降低代理成本，是有效的投資途徑之一。雖然可轉(zhuǎn)換公司債券是私募股權(quán)投資中一種較為理想的方式。但是，《公司法》及相關(guān)法律制度當(dāng)中，可轉(zhuǎn)債存在制度瓶頸，并缺乏相應(yīng)的法律運(yùn)作機(jī)制，需要在立法中進(jìn)行相應(yīng)完善，并做到以下四點(diǎn)：轉(zhuǎn)變立法理念、放寬發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司條件、放寬條款限制創(chuàng)造多樣化可轉(zhuǎn)債市場(chǎng)和完善可轉(zhuǎn)債債權(quán)人保護(hù)的法律制度。