馮欽馨

一、 大數(shù)據(jù)時代下的中國

大數(shù)據(jù)指不采用抽樣調查這樣的分析方法，而是選擇對所有的數(shù)據(jù)進行分析處理。 世界知名咨詢公司麥肯錫最早提出大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)到來這一說法，麥肯錫稱：“數(shù)據(jù)，已經(jīng)滲透到當今每一個行業(yè)和業(yè)務職能領域，成為重要的生產(chǎn)因素?！?/p>

大數(shù)據(jù)的經(jīng)濟價值愈加明顯的同時，人們越來越注重數(shù)據(jù)交易所帶來的利益，而數(shù)據(jù)交易市場也隨之越來越活躍。當前，中國主要有三種數(shù)據(jù)交易平臺：一個是以貴陽大數(shù)據(jù)交易所為代表的交易平臺，二是以中關村數(shù)字數(shù)據(jù)交換平臺為代表的工業(yè)聯(lián)盟交易平臺，第三個是專注于互聯(lián)網(wǎng)綜合數(shù)據(jù)交易和服務的平臺。 通過分析中國近年來大數(shù)據(jù)交易的總體情況，可以看出中國的大數(shù)據(jù)交易主要集中于原始數(shù)據(jù)產(chǎn)品以及通過技術加工所衍生出來的數(shù)據(jù)產(chǎn)品交易。

二、 我國數(shù)據(jù)產(chǎn)權現(xiàn)狀

數(shù)據(jù)產(chǎn)權與數(shù)據(jù)交易息息相關，確定了數(shù)據(jù)產(chǎn)權，明晰了數(shù)據(jù)交易的規(guī)則，人們才能放心大膽地對數(shù)據(jù)進行交易而不擔心出現(xiàn)問題，但根據(jù)中國現(xiàn)行的法律制度，中國大數(shù)據(jù)的交易實踐同中國的立法規(guī)范并沒有直接關聯(lián)在一起。 我國既沒有規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權的基本概念，也沒有制定統(tǒng)一的數(shù)據(jù)交易規(guī)則，這就導致大數(shù)據(jù)時代下數(shù)據(jù)的產(chǎn)權沒有明確的歸屬且數(shù)據(jù)交易實踐面臨不確定的法律風險。

我國《民法總則》第一百二十七條對數(shù)據(jù)進行了指引性規(guī)定：“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”該條規(guī)定充分表現(xiàn)了我國民法適應大數(shù)據(jù)時代的與時俱進的立場。 《民法總則》為完善數(shù)據(jù)保護的立法預留了空間，但是其并未涉及數(shù)據(jù)的產(chǎn)權歸屬。 《網(wǎng)絡安全法》界定了網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的概念，它同時規(guī)定，有關各方在維護和保證網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的完整性、機密性和可用性的時候，應當采用技術措施和必要的其他措施，以防止網(wǎng)絡數(shù)據(jù)被他人竊取、篡改或者泄露。 2012 年3 月31 日通過的《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條，將無實物載體的電子信息產(chǎn)品交易納入了買賣合同的范疇，并規(guī)范了電子信息產(chǎn)品的交付方式。

我國的現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權的歸屬，而僅僅是在行業(yè)規(guī)范和有關個人信息保護的法律法規(guī)中規(guī)定了有關數(shù)據(jù)交易的問題。

首先，網(wǎng)絡服務提供商和企事業(yè)單位在收集公民的個人信息時，需要遵循《全國人大關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》和《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》的要求，即必須遵循合法、正當以及必要這三個基本原則，且必須事先征得收集者的同意，基于收集者自愿的前提下才能開展收集工作。

其次，為了保護公民的個人隱私不被泄露，《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》還規(guī)定了公民信息撤回機制和注銷機制。 當用戶選擇停止使用互聯(lián)網(wǎng)信息服務和電信服務之后。 服務提供一方有義務幫助用戶注銷號碼或者賬號，且在用戶選擇停止使用服務的同時就不得再行收集和使用用戶的個人信息。

同時，我國嚴令禁止通過數(shù)據(jù)交易的方式買賣公民的個人信息以獲取利益。 《刑法修正案(九)》中明確規(guī)定了一旦違反規(guī)定獲取或出售公民個人信息，即要承擔刑事責任。 與此同時，網(wǎng)絡服務提供者和企事業(yè)單位及其工作人員都有義務保障公民的個人信息安全，有義務防止公民的個人信息面臨被泄露、篡改及毀損的風險。

三、 數(shù)據(jù)產(chǎn)權如何界分更有效率

數(shù)據(jù)產(chǎn)權在當下有兩種界分方案，其一為劃分給企業(yè)，其二則是劃分給個人。 而劃分給企業(yè)和個人這兩種分配方案中所產(chǎn)生的收益是截然不同的，通過分析比對這兩種分配方案所產(chǎn)生的收益狀況，我們可以得出數(shù)據(jù)產(chǎn)權如何界分更有效率這一問題的答案。

首先如果我們將數(shù)據(jù)產(chǎn)權劃分給企業(yè)，就會產(chǎn)生“范圍經(jīng)濟”和“規(guī)模經(jīng)濟”兩個重要的收益。 一般而言，我們每個人擁有的個人數(shù)據(jù)不僅數(shù)量很少，而且維度也不多，并且這些數(shù)據(jù)對我們來講作用并不大。 可是如果這些數(shù)據(jù)由企業(yè)擁有，情況就截然相反。 因為企業(yè)不僅擁有你的個人信息，還擁有別人的信息； 不僅可以獲得你的基本信息，還可以通過分析構建出更多多維度的信息。

假如我們把數(shù)據(jù)的產(chǎn)權劃分給了個人，那么以上所述的那些數(shù)據(jù)產(chǎn)權歸屬于企業(yè)所能產(chǎn)生的收益將不復存在。 所以，從效率的角度上來比較把數(shù)據(jù)的產(chǎn)權劃分給企業(yè)還是個人，本質就是要衡量其所能產(chǎn)生的收益多少。

經(jīng)濟學有個著名的“科斯定理”。 根據(jù)科斯定理，物品初始產(chǎn)權的劃分在交易成本為零時并不重要，最終物品將由評價更高的人獲得。 假設有一個交易成本足夠低的數(shù)據(jù)交易市場，那么按照科斯定理，在人們自愿交易之后，數(shù)據(jù)最終也會達到最優(yōu)的配置，因為其終究會落到對其評價最高的人手里。

當然，在現(xiàn)實中交易成本肯定不會為零且會很高，因此數(shù)據(jù)產(chǎn)權最初的劃分必然會影響其最終歸屬。 不過，依然可以將零交易成本的情況作為一種假想的情形來作為討論的出發(fā)點，用其考察理想的數(shù)據(jù)產(chǎn)權配置。

當數(shù)據(jù)交易市場的交易成本為零時會呈現(xiàn)出什么樣的狀態(tài)，微軟首席經(jīng)濟學家蘇珊艾瑟曾進行過一項實驗，去誘導人們通過收取費用透露自己的相關信息。 結果發(fā)現(xiàn)，即便是宣稱十分重視自己個人隱私的人，在實驗中也會以非常低廉的價格出售自己的信息。 由此證明，人們其實并不像他們自己想象的那樣重視自己的信息。 相比之下，這些信息對于那些平臺企業(yè)的價值更高一點。 因此，從效率的角度上來看，將數(shù)據(jù)的產(chǎn)權在最初劃分給企業(yè)是更為合適的。

但是，根據(jù)分析中國的現(xiàn)狀可以看出，在未來相當長的一段時間內，數(shù)據(jù)所有權的定義都將處于這樣一種狀態(tài)，立法可能不會明確規(guī)定數(shù)據(jù)絕對權利的歸屬，更大的可能是從競爭法、知識產(chǎn)權法的層面，以及對數(shù)據(jù)產(chǎn)生的貢獻方面來保護權利人的利益，而不輕易地允許有人來對相關權利進行壟斷。

四、 保護數(shù)據(jù)產(chǎn)權的建議和對策

(一)盡快明晰數(shù)據(jù)交易法律權屬

保證數(shù)據(jù)交易合法性的前提就是數(shù)據(jù)權屬，一旦數(shù)據(jù)權屬的認識存在差異，那么在數(shù)據(jù)交易過程中就會導致數(shù)據(jù)交易合法與非法邊界不清，而且一旦數(shù)據(jù)主體在數(shù)據(jù)交易過程中處于不知情的狀態(tài)，那么就更容易泄露個人隱私以致引起知識產(chǎn)權糾紛。 我國現(xiàn)行的法律制度并沒有明確規(guī)定數(shù)據(jù)產(chǎn)權究竟歸屬于誰，這就導致我國大數(shù)據(jù)在交易過程中面臨著產(chǎn)權不明的法律風險。 所以，盡快明晰數(shù)據(jù)交易的法律權屬至關重要。

(二)加大數(shù)據(jù)產(chǎn)權保護意識的宣傳力度

我國關于數(shù)據(jù)產(chǎn)權的相關法律法規(guī)較少，保護數(shù)據(jù)產(chǎn)權的意識也比較薄弱，所以我們需要加大數(shù)據(jù)保護意識的宣傳力度。 首先，要加強企業(yè)保護自身數(shù)據(jù)產(chǎn)權的意識。 對于信息服務企業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)來說，它們最有價值的資本和核心的競爭力所在就是其擁有的數(shù)據(jù)，一旦數(shù)據(jù)受到損傷，那么該企業(yè)遭受的商業(yè)損失將會十分巨大。 因此，企業(yè)需要加強對于數(shù)據(jù)的保護意識，在數(shù)據(jù)產(chǎn)權被侵害時，積極尋求法律支援；其次，要加強數(shù)據(jù)交易平臺保護數(shù)據(jù)產(chǎn)權的意識。 數(shù)據(jù)交易平臺需要采用先進的管理系統(tǒng)對數(shù)據(jù)進行技術保護，對自身擁有的數(shù)據(jù)積極的申請相關專利和版權，同時應當制定完備的數(shù)據(jù)保護措施以及數(shù)據(jù)被侵害后的救濟機制，用以維護交易雙方的利益；再次，要加強數(shù)據(jù)賣家保護數(shù)據(jù)產(chǎn)權的意識。 通過更加積極的普法以及對于數(shù)據(jù)交易行業(yè)規(guī)范的深入了解，數(shù)據(jù)賣家要更為清楚地知道國家關于數(shù)據(jù)交易的禁止性規(guī)定以及數(shù)據(jù)要在合理范圍內使用，一旦違反規(guī)定或者非法使用數(shù)據(jù)，將要面臨的法律后果極為嚴重； 最后，要加強公民對于數(shù)據(jù)產(chǎn)權的保護意識。 公民在使用信息服務提供商以及互聯(lián)網(wǎng)的服務之前，務必要認真仔細閱讀服務協(xié)議條款，了解是否有格式條款，一旦發(fā)生個人數(shù)據(jù)被非法使用的情況，一定要積極利用法律規(guī)定來保護自身的合法權益。

(三)加強大數(shù)據(jù)產(chǎn)權的法律保護

根據(jù)我國的法律規(guī)定，大數(shù)據(jù)的知識產(chǎn)權在不同情況下可以受到多項法定權利的保護。 但是，目前影響大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展的首要障礙就是有關數(shù)據(jù)產(chǎn)權的法律法規(guī)的缺失。國家需要盡快出臺有關大數(shù)據(jù)產(chǎn)權保護的相關法律，明確界定數(shù)據(jù)信息的二次利用等相關權責，建立一套完善的保護大數(shù)據(jù)產(chǎn)權的法律體系。

(四)加強技術控制，降低大數(shù)據(jù)泄漏風險

大數(shù)據(jù)應用發(fā)展如此之快的背后，依托的是不間斷創(chuàng)新的科學技術，所以其負效應的消除也依賴于網(wǎng)絡安全技術不斷的創(chuàng)新發(fā)展。 因此，國家應當積極推進大數(shù)據(jù)安全防護技術的研發(fā)，鼓勵支持互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和信息服務企業(yè)進行技術創(chuàng)新，加強技術控制，從技術層面降低大數(shù)據(jù)泄露的風險，提高大數(shù)據(jù)產(chǎn)權的安全管理水平。

(五)建立完善數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機制

縱觀全局，我國的大數(shù)據(jù)交易剛剛起步，還處于初級階段，尚未形成完善的可靠的數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機制。 在這樣的現(xiàn)狀之下，數(shù)據(jù)交易過程無法得到有效的監(jiān)管，就容易出現(xiàn)法律風險，數(shù)據(jù)產(chǎn)權根本無法得到有效的保護，進而影響到我國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。 所以我們要立足于現(xiàn)實，根據(jù)中國的基本國情進行自主創(chuàng)新，制定具有中國特色的數(shù)據(jù)交易監(jiān)管機制，進而推動中國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展。

(六)營造良好的大數(shù)據(jù)產(chǎn)權發(fā)展環(huán)境

沒有一個良好的環(huán)境，大數(shù)據(jù)產(chǎn)權就無法得到有效的發(fā)展，就容易出現(xiàn)越來越多的法律風險，數(shù)據(jù)爭議也會越來越多。 所以相關的政府管理機構應當根據(jù)現(xiàn)實狀況，研究制定出可以促進大數(shù)據(jù)產(chǎn)權發(fā)展的政策措施，為大數(shù)據(jù)產(chǎn)權營造一個良好的發(fā)展環(huán)境。 同時可以通過提供優(yōu)惠條件，引導國家財政資金、金融機構和社會資本投入建設和發(fā)展大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)。 支持高校和相關服務機構共同培養(yǎng)大數(shù)據(jù)產(chǎn)權的專業(yè)人才，組織開展這一方面的培訓推廣活動，開展大數(shù)據(jù)產(chǎn)權方面的相關學術研究。