陳燎

摘 要：當前，隨著我國市場經(jīng)濟體制的不斷完善，經(jīng)濟形式日益多樣化，涌現(xiàn)了新的交易形式。由于商場競爭環(huán)境日益激烈且資本資金不足，催生了一種綜合性的金融服務(wù)，即商業(yè)保理業(yè)務(wù)，其涵蓋了貿(mào)易融資、風險承擔、資信調(diào)查以及應(yīng)收賬款管理等多項業(yè)務(wù)。商業(yè)保理業(yè)務(wù)的出現(xiàn)，順應(yīng)了市場經(jīng)濟的發(fā)展趨勢，有效推動了企業(yè)的發(fā)展，在世界各國都獲得了高度認可以及快速發(fā)展。本文簡要對商業(yè)保理進行闡述，分析現(xiàn)階段我國商業(yè)保理的法律問題，并具體研究商業(yè)保理法律制度構(gòu)建。

關(guān)鍵詞：法律問題;商業(yè)保理;制度體系;交易規(guī)則

近年來，我國的商業(yè)保理業(yè)務(wù)獲得了飛速的發(fā)展，但是從全球范圍內(nèi)來看，在商業(yè)保理方面我國仍存在不少問題，關(guān)于商業(yè)保理的相關(guān)法律規(guī)范不完善，缺乏行之有效的監(jiān)管機制，處理案件糾紛以及審判實踐標準比較單一，這些問題在很大程度限制了我國商業(yè)保理業(yè)務(wù)的發(fā)展?，F(xiàn)階段， 要推動我國商業(yè)保理業(yè)務(wù)的健康發(fā)展，構(gòu)建完善的法律制度體系勢在必行，同時這也是促使商業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范化發(fā)展的必由之路。本文著重在立法層面、司法實踐以及監(jiān)管機制等方面進行深入的研究探討，在構(gòu)建商業(yè)保理法律制度體系方面提出相應(yīng)的建議。

1.???? 商業(yè)保理概述

1.1??? 概述

我國的商業(yè)保理業(yè)務(wù)發(fā)展起步較晚，并且是從外國引進，因此，關(guān)于商業(yè)保理方面的研究相對較少，對于商業(yè)保理未形成統(tǒng)一解釋，基本沿用了國外關(guān)于商業(yè)保理的概念。按照《國際保理通則》、《國際保理公約》等相關(guān)文件的解釋以及規(guī)定，保理業(yè)務(wù)指的是保理商接受債權(quán)人轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款，并對債權(quán)人提供融資、應(yīng)收賬款管理、分戶管理以及防范壞賬等多項業(yè)務(wù)中的一項或者多項業(yè)務(wù)的行為。

按照我國《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》的解釋以及規(guī)定，債權(quán)人將相關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行為債權(quán)人提供到期催收、保理融資以及賬款管理等服務(wù);按照《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點有關(guān)工作的通知》中的解釋以及規(guī)定，商業(yè)保理企業(yè)為企業(yè)提供客戶資信調(diào)查、貿(mào)易融資、分戶管理、風險擔保等業(yè)務(wù)中的一項即為商業(yè)保理[1]。二者根本性的區(qū)別在于前者為銀行負責保理，而后者為商業(yè)保理企業(yè)負責保理，鑒于二者在提供的服務(wù)方面具有一致性，因此，在本文中不進行具體細分。

1.2??? 特征

1.2.1 保理商主體資格要件

由于商業(yè)商業(yè)保理業(yè)務(wù)與普通市場主體提供的服務(wù)內(nèi)容不同，其主要提供的是綜合性的金融服務(wù)，類屬于金融行業(yè)，因此，從事商業(yè)保理業(yè)務(wù)的主體必須要符合國家關(guān)于這方面的規(guī)定和要求，取得相應(yīng)的資質(zhì)。第一，無論是商業(yè)銀行還是企業(yè)從事商業(yè)保理都必須向相關(guān)申請，并獲得批準[2];第二，保理商需要具備獨立的財產(chǎn)開展商業(yè)保理，注冊資本必須要滿足相關(guān)要求;第三，從事商業(yè)保理的企業(yè)或者商業(yè)銀行的管理人員以及業(yè)務(wù)人員必須具備相應(yīng)的專業(yè)資質(zhì)。

1.2.2 保理的對象必須是合法的商業(yè)債權(quán)

債權(quán)人向保理商轉(zhuǎn)讓的債權(quán)必須是符合我國現(xiàn)行法律規(guī)定的債權(quán)，首先，債權(quán)的成立以及債權(quán)內(nèi)容必須符合我國現(xiàn)行法律;其次，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為必須要嚴格按照法律進行。同時需要注意的是，進行保理的債權(quán)性質(zhì)必須為商業(yè)債權(quán)，也就是說關(guān)于債權(quán)的合同內(nèi)容必須具備商業(yè)性質(zhì)或者簽署合同的雙方至少一方為法人，也就意味著如果是個人或家庭消費所產(chǎn)生的債權(quán)不能作為商業(yè)保理交易的客體。

1.2.3 商業(yè)保理以基礎(chǔ)合同的存在為前提

商業(yè)保理業(yè)務(wù)涉及三方主體，分別是債權(quán)人、債務(wù)人以及保理商，債權(quán)人和債務(wù)人之間需要簽訂提供服務(wù)或者產(chǎn)品的合同，然后債權(quán)人才能將因雙方協(xié)議所產(chǎn)生的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理商。這也就是商業(yè)保理業(yè)務(wù)的存續(xù)必須要以債權(quán)人和債務(wù)人之間的基礎(chǔ)合同為前提，若沒有真實、有效、合法的合同，則商業(yè)保理業(yè)務(wù)不成立，同時需要注意的是急促合同的結(jié)算方式必須是信用賒銷。

2.???? 我國商業(yè)保理法律問題研究

2.1??? 法律制度不完善

由于商業(yè)保理業(yè)務(wù)在我國發(fā)展的時間較短，因此，目前關(guān)于商業(yè)保理業(yè)務(wù)尚未有明確的立法，在實踐中主要按照《民法通則》、《物權(quán)法》以及《合同法》等相關(guān)法律中關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的條款進行管理與約束，這就導(dǎo)致在處理商業(yè)保理業(yè)務(wù)糾紛時確保明確的參考依據(jù)，難以有效保障各方合法權(quán)益[3]?，F(xiàn)階段我國在商業(yè)保理業(yè)務(wù)方面僅有規(guī)范性的文件，比如《天津市商業(yè)保理業(yè)務(wù)試點管理辦法》、《上海市浦東新區(qū)設(shè)立商業(yè)銀行保理企業(yè)試行辦法》、《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》以及《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點有關(guān)工作的通知》等。上述這些管理辦法相對比較簡單，主要針對的是宏觀層面的約束，一旦涉及具體案件糾紛，就可能出現(xiàn)無法可依的局面，若我國無法有效解決此問題，則商業(yè)保理業(yè)務(wù)會長期處于無序發(fā)展的狀態(tài)。同時在應(yīng)收賬款與債券轉(zhuǎn)讓方面我國的立法也存在一定的空白，而商業(yè)保理業(yè)務(wù)必然需要涉及到債券轉(zhuǎn)讓，這就導(dǎo)致債權(quán)人、債務(wù)人以及保理商各方的權(quán)益難以得到有效保障。關(guān)于應(yīng)收賬款以及債券轉(zhuǎn)讓方面主要涉及到以下幾方面的問題，一是關(guān)于未來債權(quán)的轉(zhuǎn)讓;而是關(guān)于債權(quán)限制轉(zhuǎn)讓問題;三是債券轉(zhuǎn)讓的通知效力問題;四是關(guān)于債權(quán)在權(quán)利上存在瑕疵的問題。

2.2??? 監(jiān)管缺失

關(guān)于監(jiān)管缺失主要表現(xiàn)在兩方面，一是監(jiān)管法律不完善，我國商業(yè)保理起步相對較晚，但是受我國經(jīng)濟快速發(fā)展的影響，商業(yè)保理業(yè)務(wù)也迅速增長，但是與之匹配的監(jiān)管機制缺失，缺乏完善的法律體系，這就導(dǎo)致我國商業(yè)保理行業(yè)長時間處于無序以及盲目發(fā)展的狀態(tài)。雖然商務(wù)部以及各地方政府出臺了相應(yīng)的規(guī)范文件，但是尚未在法律層面明確商業(yè)保理的監(jiān)管機構(gòu)、監(jiān)管方式、監(jiān)管內(nèi)容以及處罰的權(quán)限等具體內(nèi)容。這不僅導(dǎo)致政府在監(jiān)管商業(yè)保理業(yè)務(wù)方面處于無法可依的狀態(tài)，同時商業(yè)保理企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管也缺乏明確的參考依據(jù)。實際的監(jiān)管只能參考其他行業(yè)的經(jīng)驗以及依靠行業(yè)內(nèi)部約束，從短期來看，由于商業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)模相對有限，當下的監(jiān)管模式尚能發(fā)揮一定的作用[4];從長遠來看，商業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)模必然會不斷擴大，如果主觀性在商業(yè)保理監(jiān)管方面占據(jù)主導(dǎo)，則勢必會影響商業(yè)保理行業(yè)的健康發(fā)展。二是監(jiān)管力度不足，現(xiàn)階段我國商業(yè)保理行業(yè)有商業(yè)部進行統(tǒng)一監(jiān)管，但是在各試點區(qū)域主管部門不同，上海市有工商局和自貿(mào)區(qū)管委會聯(lián)合監(jiān)管;重慶由兩江新區(qū)管委會負責監(jiān)管;天津由濱江新區(qū)管委會負責監(jiān)管;深圳由經(jīng)濟貿(mào)易和信息化委員會負責監(jiān)管。顯然各個試點區(qū)域在監(jiān)管部門并未形成統(tǒng)一，因此，在監(jiān)管規(guī)則上也存在較大差異，這就導(dǎo)致監(jiān)管機構(gòu)的職責不明確，沒有明確的權(quán)力邊界，這必然會出現(xiàn)濫用權(quán)力以及推諉責任的情況。

2.3??? 司法審判不一致

商業(yè)保理業(yè)務(wù)涉及三方主體，法律關(guān)系比較復(fù)雜，同時還涉及金融領(lǐng)域的專業(yè)知識，這就要求審理商業(yè)保理案件糾紛時，必須要具備專業(yè)知識以及優(yōu)秀辦案經(jīng)驗。需要法院進行調(diào)解或者審理，然而我國在這方面的法律缺失，并且缺乏完善的糾紛解決機制以及案件審理程序，同時我國的司法資源也比較緊張，如果僅僅依靠法院處理案件糾紛，處理周期勢必會延長，這無疑會影響商業(yè)保理行業(yè)的發(fā)展[5]?，F(xiàn)階段，隨著我國社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，商業(yè)保理行業(yè)也在迅速發(fā)展，業(yè)務(wù)規(guī)模不斷擴大，如果無法有效解決案件糾紛處理機制單一的問題，勢必會對于商業(yè)保理行業(yè)的健康發(fā)展造成阻礙。此外，由于商業(yè)保理方面的法律機制不完善，即便由法院處理案件糾紛，也缺乏明確的司法審判標準，法官在審理案件時擁有極大的自由度，這不僅容易導(dǎo)致出現(xiàn)腐敗問題，同時也會使得案件判決結(jié)果無法獲得各方的認可。

3.???? 商業(yè)保理法律制度構(gòu)建

3.1??? 完善法律制度建設(shè)

目前，我國現(xiàn)行法律中并沒有關(guān)于商業(yè)保理方面的法律條文，因此，亟需頒布具有針對性的法律為商業(yè)保理行業(yè)保駕護航。鑒于我國當前的現(xiàn)狀，在制定相關(guān)法律時，可以參考《國際保理慣例規(guī)則》、《仲裁規(guī)則》以及《國際保理服務(wù)公約》等國際上通用的規(guī)則，同時結(jié)合國內(nèi)的實際情況以及現(xiàn)階段我國商業(yè)部以及地方政府頒行的規(guī)范性文件，制定符合我國現(xiàn)實情況，同時也能解決實際問題的商業(yè)保理法律。由于現(xiàn)階段頒行的各類規(guī)范性文件主要集中在宏觀層面，缺乏具體的細節(jié)，比如《商業(yè)保理企業(yè)管理辦法（試行）》，其主要是針對企業(yè)，適用范圍相對較小，因此，新制定的商業(yè)保理法律必須要具備普遍適用性，在內(nèi)容上要明確規(guī)定商業(yè)保理企業(yè)注冊資金、風控體系、從業(yè)資質(zhì)、企業(yè)禁止行為以及行業(yè)準入條件等具體性規(guī)則。同時在制定法律時要重點解決現(xiàn)行法律在債權(quán)轉(zhuǎn)讓方面存在的問題，在法律中要擴大關(guān)于債權(quán)定義解釋;明確規(guī)定未來債權(quán)效力;明確規(guī)定債權(quán)限制轉(zhuǎn)讓的情形以及效力;解決債權(quán)多種轉(zhuǎn)讓的問題。

3.2 完善監(jiān)管機制

要推動商業(yè)保理行業(yè)的發(fā)展，完善監(jiān)管機制是重要的前提，首先需要加強監(jiān)管立法，形成完善的監(jiān)管制度，具體而言需要在參考其他行業(yè)準入以及退出機制的基礎(chǔ)上，完善行業(yè)保理行業(yè)準入以及退出機制，同時要對企業(yè)注冊資金、股東身份、企業(yè)框架等方面提出明確的要求。其次要明確關(guān)于商業(yè)保理企業(yè)內(nèi)部控制、經(jīng)營流程以及業(yè)務(wù)范圍等具體問題，以便監(jiān)管機構(gòu)對企業(yè)實施有效的監(jiān)管[6]。最后，要制定出處罰機制，對于擾亂市場、違規(guī)經(jīng)營、虛假注冊等企業(yè)嚴格進行處罰，為行業(yè)發(fā)展營造良好的環(huán)境。

同時要明確商業(yè)保理監(jiān)管的機構(gòu)，我國目前的監(jiān)管機構(gòu)不統(tǒng)一，各試點區(qū)域的監(jiān)管方式、監(jiān)管內(nèi)容以及監(jiān)管政策等存在較大差異，難以進行統(tǒng)一管理，因此，從中央到地方必須實行統(tǒng)一監(jiān)管，明確監(jiān)管機構(gòu)、監(jiān)管內(nèi)容、監(jiān)管方式、處罰權(quán)限等，對監(jiān)管部門職責做出明確的要求，從而加強監(jiān)管力度。此外，推進商業(yè)保理行業(yè)協(xié)會建設(shè)，在制定出商業(yè)保理行業(yè)內(nèi)部公認的規(guī)則，從而利用行業(yè)內(nèi)部規(guī)則對商業(yè)保理業(yè)務(wù)進行約束，這也是監(jiān)管的重要途徑，有助于行業(yè)規(guī)范化發(fā)展[7]。

3.3 完善司法審判機制

關(guān)于這方面，首先需要形成統(tǒng)一的訴訟審判規(guī)則，由于目前我國在商業(yè)保理方面沒有完整且規(guī)范的法律，因此，處理商業(yè)保理業(yè)務(wù)糾紛時只能參考國際行業(yè)規(guī)則以及國內(nèi)相關(guān)的法律，針對商業(yè)保理案件糾紛的訴訟主體、保理業(yè)務(wù)案由以及管轄權(quán)存在沖突的問題沒有確切的 法律依據(jù)。鑒于此，必須要將保理合同像買賣合同、租賃合同等一樣有名化，并在基礎(chǔ)上形成一套完善的處理規(guī)則，由于法律的制定以及頒布需要較長的周期， 因此，現(xiàn)階段可以將保理合同列為二級案由“合同糾紛”，在處理此類案件糾紛時可以參考當前頒行的規(guī)范性文件，不能過于死板，一味參考其他法律。其次需要解決案件糾紛處理機制單一的問題，鑒于當前商業(yè)保理行業(yè)的現(xiàn)狀以及我國司法資源不足的問題，可以考慮發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，建立行業(yè)仲裁制度，由政府監(jiān)管負責參與監(jiān)管。商業(yè)保理行業(yè)內(nèi)部不僅具有專業(yè)的人才，同時也具備相應(yīng)的約束機制，由行業(yè)協(xié)會對案件糾紛進行調(diào)解處理可以有效緩解法院的壓力，同時推動行業(yè)協(xié)會的規(guī)范化發(fā)展。關(guān)于行業(yè)協(xié)會仲裁規(guī)則可以參考《國際保理商聯(lián)合會仲裁規(guī)則》，制定出符合我國實際情況的仲裁機制。

結(jié)語

綜上所述，關(guān)于商業(yè)保理法律我國目前上存在大片空白，急需完善法律制度建設(shè)，構(gòu)建健全的法律體系，從目前商業(yè)保理行業(yè)的實際情況而言，一方面需要制定專門的法律明確規(guī)定商業(yè)保理行業(yè)細節(jié)問題，一方面要制定監(jiān)管法律并明確監(jiān)管機構(gòu)，同時還要加快推進行業(yè)協(xié)會建設(shè)，開拓新的案件糾紛處理渠道。

參考文獻：

[1] 劉志超. 淺析保理融資合同中的部分法律問題——以德國法上的擔保性債權(quán)讓與制度為視角[J]. 金融與經(jīng)濟，2015，000（012）：62-65.

[2] 馬永紅. 國際保理應(yīng)收賬款債權(quán)讓與的法律分析及我國立法的完善[J]. 商場現(xiàn)代化，2007，000（01S）：323-324.

[3] 向雅萍. 保理業(yè)務(wù)中債權(quán)讓與的法律問題探析 Legal problems con- cerning credit assignment in factoring business [J]. 對外經(jīng)貿(mào)，2004，000（008）：33-34.

[4] 董懌. 我國商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)法律問題研究——中國工商銀行與宏泰化工的保理合同糾紛案為例[J]. 商業(yè)文化，2014（23）：172-173.

[5] 李少抒. 我國國際保理業(yè)務(wù)的法律反思和完善——基于應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的分析[J]. 商場現(xiàn)代化，2006，000（021）：207-209.

[6] 汪發(fā)洋. 論保理之應(yīng)收賬款債權(quán)讓與的法律問題——兼論《合同法》80條的解釋[J]. 荊楚學刊，2014（5）：51-55.

[7] 向雅萍. 在中國發(fā)展國際保理業(yè)務(wù)的法律思考 Legal Reflection on Developing International Factoring Business in China[J]. 中國礦業(yè)大學學報（社會科學版），2004，006（003）：41-44.