摘 要：學界對網(wǎng)絡直播打賞的定性一直存在爭議。因網(wǎng)絡直播打賞產(chǎn)生的糾紛，在要求返還財產(chǎn)時會因為合同性質(zhì)的不同而產(chǎn)生不同的結(jié)果。其中網(wǎng)民與主播均存在過錯、主播單方面誘騙這兩種糾紛產(chǎn)生的情況最為棘手。以新型贈與合同的視角來看，應從技術(shù)、法律規(guī)范、平臺管理三個方面規(guī)制與完善，一方面為網(wǎng)絡主播的行為提供正向引導，另一方面對網(wǎng)民起到反向警示作用。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡直播;打賞;新型贈與合同;不當?shù)美?/p>

近年來，網(wǎng)絡直播成為了一種新興的社交方式，大量網(wǎng)絡直播服務使用者（以下簡稱網(wǎng)民）在此過程中，為網(wǎng)絡直播服務提供者（以下簡稱主播）帶來了不菲的收益，同時也推動了網(wǎng)絡直播行業(yè)的發(fā)展。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心（CNNIC）于2019年8月30日在京發(fā)布第44次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，截至2019年6月，我國網(wǎng)民規(guī)模達8.54億，網(wǎng)絡直播用戶規(guī)模為4.33億，其中真人秀直播占較大比重為2.05億，總體網(wǎng)民使用率為50.7%。

通過上述數(shù)據(jù)可以看出，網(wǎng)絡直播在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中幾乎占據(jù)了半壁江山。以流量為基礎的“禮物+廣告”模式是網(wǎng)絡直播行業(yè)的雙重盈利點，“打賞”作為收益效率最快、收益額最高的方式，其巨大的彈性利潤背后隱藏著諸多法律隱患，網(wǎng)民與主播之間的糾紛尤其常見，而且網(wǎng)民打賞的數(shù)額越大越容易激化雙方之間的矛盾，更不利于解決問題，也無益于網(wǎng)絡直播的大環(huán)境。

故本文主要研究有完全民事行為能力人，使用合法財產(chǎn)進行大額打賞后，在不同情況下可否返還的問題。

一、網(wǎng)絡直播打賞合同的性質(zhì)

對于網(wǎng)絡直播打賞合同的主要存在兩種學說：第一，贈與合同說。該學說認為：直播是一種科技形式，以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，將正在發(fā)生的事情實時性地呈現(xiàn)在觀眾面前，從而達到互動交流的目的。主播與網(wǎng)民作為平等主體，雙方在意思表示一致的情況下，網(wǎng)民進行合法的財產(chǎn)贈與，應視為贈與合同成立。第二，服務合同說。該學說認為：主播提供直播表演的服務，網(wǎng)民進入直播間表示接受主播的要約，持續(xù)觀看一定時間構(gòu)成對要約的承諾，此時用戶與主播之間形成服務合同。網(wǎng)民在彈幕中發(fā)布信息如果得到了主播的回應，則認為網(wǎng)民得到了收益。需要注意，基于互聯(lián)網(wǎng)的開放性，主播與網(wǎng)民間適用非強制性服務合同是最合理的商業(yè)選擇，很多情況下得到收益的網(wǎng)民并不打賞，但可能在某一次觀看直播時進行打賞，債務就得到了清償。所以無論打賞與否，都不影響服務合同的成立與生效。

本文主張贈與合同說。首先，網(wǎng)絡直播打賞作為一種自愿性非現(xiàn)場的鼓勵行為，存在著更多的干擾因素，導致合同成立的正當性會影響合同最后是否生效。其次，在網(wǎng)絡直播打賞合同中，網(wǎng)民沒有交付標的物的履行期間，嚴格來講并沒有使用任意撤銷權(quán)的機會，所以，如果是因為主播一方的責任導致網(wǎng)民產(chǎn)生后悔心理，則打賞財產(chǎn)自然應該當場返還，否則將構(gòu)成不當?shù)美?如果主播未及時返還，則網(wǎng)民要在事后要求返還打賞財產(chǎn)。

正是基于互聯(lián)網(wǎng)的實時性與網(wǎng)絡直播打賞的互動性，對贈與人會有更嚴格的要求，需要網(wǎng)民們在繚亂的網(wǎng)絡直播環(huán)境中明辨是非、謹慎打賞。也就是說，因為網(wǎng)民們只能在“事后”行使任意撤銷權(quán)，將大幅度減少后悔的機會，要謹慎打賞，為每一次的行為負責。

二、網(wǎng)絡直播打賞財產(chǎn)的返還問題

1.雙方均存在過錯時打賞財產(chǎn)不得返還。當網(wǎng)民缺乏基本的判斷能力，同時主播也沒有對網(wǎng)民“坦誠相待”的情況下，網(wǎng)民心生悔意要求返還打賞財產(chǎn)時，不支持返還。首先，網(wǎng)民有足夠的機會和時間去確認主播的基本情況，可以詢問主播本人或其他網(wǎng)友后再進行打賞。應當認為網(wǎng)民在打賞之前已經(jīng)進行了自我確認，可以排除威脅、強迫等情況。其次，歷來人們都知道“賞出去的財產(chǎn)沒有再要回來的道理”，網(wǎng)民在打賞之前應該對自己如何行使任意撤銷權(quán)以及線上打賞的特殊性具有基本的概念，“任意”不等于“放任”，在主播沒有重大違規(guī)行為的情況下，網(wǎng)民也不應該存在重大誤解。所以在絕大多數(shù)網(wǎng)民打賞都沒有出現(xiàn)問題時，針對特例，本文并不支持返還打賞財產(chǎn)。網(wǎng)絡直播平臺或受訴法院應當一碗水端平，不僅對涉事主播進行懲戒與批評，還要對網(wǎng)民進行法制教育，使雙方明確自己需要遵守的規(guī)則，避免再次發(fā)生此類事件。

2.由于主播存在誘騙行為導致網(wǎng)民“誤打誤賞”，應全部或部分返還打賞財產(chǎn)。網(wǎng)絡直播行業(yè)競爭越發(fā)激烈，很多主播為了賺取更多的利益進行炒作，背后最大的受害者就是廣大網(wǎng)民，不得不承認的是，很多網(wǎng)民在嘗過主播“炒作”的苦頭后，因缺乏救濟手段，只能自認倒霉。這不僅使網(wǎng)民受到了財產(chǎn)的損失，更不利于網(wǎng)絡直播行業(yè)的發(fā)展。對于主播獲得的不當?shù)美仨氁笃浞颠€，沒有妥協(xié)的余地，同時給予相應的懲罰。

三、規(guī)范網(wǎng)絡打賞行為的對策與建議

1.技術(shù)層面：建立打賞數(shù)額分級機制。平臺在打賞機制中可以設立數(shù)額分級管控。不同等級數(shù)額應設置不同的審查監(jiān)督功能，例如，當網(wǎng)民進行正常數(shù)額的打賞時，設置確認打賞彈窗，防止誤點的情況;當網(wǎng)民想要打賞數(shù)額特別巨大的財產(chǎn)時，可以設置人臉識別支付系統(tǒng)，并且在3天內(nèi)由客服跟進打賞情況。此外，還應該主動審查在打賞時間段內(nèi)主播的直播是否有違規(guī)、誘騙等問題，確保雙方都沒有問題隱患。只有平臺自覺的監(jiān)督、網(wǎng)民謹慎的打賞、主播規(guī)范的直播，才能在最大程度上減少糾紛的產(chǎn)生，保障網(wǎng)絡直播行業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

2.法律層面：頒布相關(guān)司法解釋。本文認為，在不占用立法資源的情況下，可以由最高院針對網(wǎng)絡直播打賞中常出現(xiàn)的糾紛頒布司法解釋，作為處理問題的有效依據(jù)。目前比較常用的懲戒方法有查封賬號、公開道歉等手段，但很多主播認為這些手段“無傷大雅”，所以應考慮適當增加處罰力度，例如罰款、限制網(wǎng)絡活動等。法律如果對主播有著高要求，對網(wǎng)民也會起到一個反向警示的作用。

3.管理層面：平臺輔助管理做到及時止損。任何一個網(wǎng)絡直播平臺都應該健全網(wǎng)民舉報渠道、及時關(guān)停直播間、注銷違法主播賬號等功能。此外，還應嚴格執(zhí)行實名注冊制，一個平臺中一人只能開通一個賬戶，杜絕本人賬戶查封后，主播借用親朋好友身份注冊其他賬戶。如果出現(xiàn)“一人多賬戶”，則會對網(wǎng)絡直播的監(jiān)管造成壓力，也在無形中為主播制造了更多的犯錯機會。只有保證“一人一賬戶”，才能在發(fā)生糾紛時迅速準確的定位到當事人，有效減少網(wǎng)絡直播中的隱患。

四、結(jié)語

未來網(wǎng)絡直播行業(yè)的發(fā)展具有無限的可能性，網(wǎng)絡直播打賞也會作為主流的盈利模式也將長期存在，我們對“大額打賞”的概念應該做擴大解釋，各地法院出臺的關(guān)于數(shù)額的指導參考只是一個衡量標準，更為重要的是要結(jié)合網(wǎng)民自身的經(jīng)濟情況以及糾紛事實等因素綜合考量，避免執(zhí)法時在數(shù)額上“一刀切”。已出臺或準備出臺的法律法規(guī)針對的是網(wǎng)絡直播中的普遍問題，并非是網(wǎng)民的“保護傘”，在享受網(wǎng)絡直播服務的過程中必須做到自主判斷，在打賞之前多權(quán)衡利弊。打賞需謹慎，因為在極度主觀的情況下，法律對于“反悔”的保護力度要遠遠小于網(wǎng)民自身對于真相的價值考量。

參考文獻

[1] 中國互聯(lián)網(wǎng)絡中心（CNNIC）第44次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，2019年8月30日.

[2] 網(wǎng)絡直播打賞的法律性質(zhì)認定及撤銷權(quán).[D].潘紅艷.羅團.湖北警官學院學報.2018（04）.

[3] 贈與合同任意撤銷權(quán)研究[D].牛安琪.吉林大學.2018.

[4] 中國演出行業(yè)協(xié)會網(wǎng)絡表演（直播）分會行業(yè)主播黑名單（第三批）.

作者簡介：謝雨昂，2000年生，女，漢族，吉林省吉林市人，本科大三，法學。