黃山

[提要] 同股不同權(quán)，作為同股同權(quán)規(guī)則的例外，指的是企業(yè)針對創(chuàng)始人股東和外部公眾投資者發(fā)行兩種具有不同表決權(quán)能的股份，從而滿足創(chuàng)始人維持對企業(yè)控制權(quán)需要。近年來，大量國內(nèi)企業(yè)采用同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)赴美上市，許多新興資本市場國家（地區(qū)），諸如新加坡、中國香港也紛紛修改有關(guān)“同股同權(quán)”的規(guī)定。對于是否在我國適用同股不同權(quán)，學(xué)界掀起廣泛的討論。本文從同股不同權(quán)的基本內(nèi)涵出發(fā)，結(jié)合我國現(xiàn)行法律規(guī)定和經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境，嘗試論證我國股份有限公司適用同股不同權(quán)的必要性和可行性。

關(guān)鍵詞：同股不同權(quán);創(chuàng)始人控制權(quán);股權(quán)結(jié)構(gòu)

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A

收錄日期：2020年6月9日

一、同股不同權(quán)的界定

同股不同權(quán)，也稱雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，是指在同一公司中設(shè)置兩種具有不同表決權(quán)權(quán)能的股份類別的股權(quán)結(jié)構(gòu)，一般分為A類股和B類股。A類股每股附有一個投票權(quán)，B類股一般每股享有兩個以上投票權(quán)，通常由公司創(chuàng)始人、創(chuàng)始人團隊以及高管或家族企業(yè)的家庭成員持有，一般不在公開的股票交易機構(gòu)場所發(fā)行和交易。A類股和B類股的區(qū)別僅限于投票權(quán)倍數(shù)不同，其享有的資產(chǎn)收益權(quán)（利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等）和其他附屬權(quán)利（知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、訴訟權(quán)等）并無區(qū)別。從具體實施效果來看，同股不同權(quán)既能滿足創(chuàng)始人團隊融資的需要，又能維持其對公司強有力的控制。

二、我國股份有限公司適用同股不同權(quán)的必要性

（一）滿足我國社會經(jīng)濟發(fā)展的需要。十八大以來，國家從宏觀層面不斷要求轉(zhuǎn)變發(fā)展方式，加大創(chuàng)新力度，以“互聯(lián)網(wǎng)+”為重點發(fā)展方向的創(chuàng)新型企業(yè)逐漸成為我國經(jīng)濟成長的重要貢獻主體。但近年來，以阿里巴巴為首的一大批科技公司紛紛赴美上市，間接導(dǎo)致A股優(yōu)質(zhì)企業(yè)資源大量流失，甚至一些觀點認為A股的長期低迷也與此有關(guān)。之所以有如此多的國內(nèi)企業(yè)赴美上市，原因就在于我國的公司法不允許股份有限公司適用同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，同時A股也不允許采用此類股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司上市發(fā)行股票。當前有許多新興科技型企業(yè)急需大量資金用于企業(yè)的研發(fā)和日常經(jīng)營，主要通過在公開市場上發(fā)行股票進行資金融通。但新興科技型企業(yè)的發(fā)展壯大主要依賴于公司的創(chuàng)始人和核心技術(shù)人才，在公司發(fā)行股票的過程中其決策地位往往被稀釋。創(chuàng)始人一方面希望上市緩解資金壓力，另一方面又擔心自身決策地位降低從而影響公司的長遠發(fā)展。同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)體系不僅可以滿足大量新興科技型企業(yè)融資的需要，還可以有效地緩解股權(quán)稀釋與維持對公司的控制之間的矛盾，促進新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展進步，推動經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級。

（二）滿足國企改革的需要。同股不同權(quán)對我國國企改革具有重要的意義，能夠?qū)崿F(xiàn)社會利益和經(jīng)濟效益的雙贏。一方面為了克服國有企業(yè)機制僵化、缺乏活力、缺乏創(chuàng)新等各種問題，國家需要不斷改革國企體制，變革股權(quán)結(jié)構(gòu)，提升國有企業(yè)的活力和創(chuàng)新能力;另一方面國有企業(yè)控制著國民經(jīng)濟命脈而且和人民生活息息相關(guān)，這就決定了國家必須牢牢控制對國有企業(yè)的決策管理權(quán)。如果繼續(xù)適用同股同權(quán)規(guī)則，就很可能導(dǎo)致國企控制權(quán)落入外部投資者手中，這些外部投資者就有可能為了自己的短期利益而犧牲公共利益和國家利益。因此，在國企改革的背景之下，即使大部分國有資本撤出，國家依然能夠通過同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計維持對國企的控制權(quán)。

（三）提升我國國際金融地位的需要。當前各國金融市場的競爭日趨激烈，許多國家正在改變其公司法律制度，修訂證券交易中心上市規(guī)則，為國內(nèi)外公司的融資創(chuàng)造更便利的條件，增強交易中心的吸引力，從而推動本國金融競爭實力。我國經(jīng)濟成長速度快，規(guī)模大，企業(yè)數(shù)量多。但由于我國公司法不允許股份有限公司采用同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，使我國A股市場失去了大量優(yōu)質(zhì)的企業(yè)資源，同時也導(dǎo)致我國金融市場對境外企業(yè)的吸引力降低。當前我國正在建設(shè)具有國際競爭力的金融資本市場，因此在我國適用同股不同權(quán)存在其必要性，既可以留住大量國內(nèi)企業(yè)，又能吸引國外優(yōu)質(zhì)企業(yè)，有利于我國金融市場持續(xù)健康發(fā)展，提升我國國際金融地位。

（四）推動公司長遠發(fā)展的需要。在資本市場繁榮發(fā)展的今天，股權(quán)結(jié)構(gòu)對企業(yè)管理和決策的影響難以忽略。推動企業(yè)成長的資本的目標是影響一個企業(yè)能否按照其創(chuàng)始人的原始構(gòu)想持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展的重要因素，然而不同的投資者具有多樣化的目標，創(chuàng)始人和外部投資者對公司的管理和決策存在不同態(tài)度。創(chuàng)始人通常更注重企業(yè)的長期持續(xù)發(fā)展和遠期利益，他們在企業(yè)經(jīng)營過程中經(jīng)常為了遠期利益和目標的實現(xiàn)而放棄短期利益，但外部投資者通常更在乎短期利益，其投資的主要目的是追求短期利潤的增加，特別是對于投機性股東而言，短期內(nèi)公司市值高速增長的股票更具吸引力，他們憑借低買高賣獲得大量私人利益，并不關(guān)心公司的長期發(fā)展，一旦公司的決策權(quán)由外部投資者控制，公司將不得不放棄創(chuàng)始人設(shè)定的長期發(fā)展戰(zhàn)略，損害公司的遠期利益。但如果采用同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，公司創(chuàng)始人就可以維持對公司的控制，根據(jù)公司設(shè)定的目標和長遠利益做出科學(xué)的決策，推動公司持續(xù)健康發(fā)展。

（五）滿足股東差異化需求。隨著公司法理論體系的不斷完善和發(fā)展，同股同權(quán)規(guī)則的合理性和正當性受到了挑戰(zhàn)，作為其合理性基礎(chǔ)的股東平等理論也有了新的內(nèi)涵。一些學(xué)者認為同股同權(quán)規(guī)則之下所假定的股東“同質(zhì)化”已經(jīng)不符合現(xiàn)實，同股同權(quán)將資本作為權(quán)力資源配置的唯一要素，從而符合股東平等原則。因此，同股同權(quán)規(guī)則中的平等實質(zhì)上是建立在股東同質(zhì)化假設(shè)上的形式平等，絕不是具有廣泛性和深刻性的實質(zhì)平等。隨著社會經(jīng)濟的迅速發(fā)展，個體與個體以及個體與整體之間的差異性越來越大，股東與公司以及股東之間的利益、需求、能力、目標的區(qū)別越來越明顯，因此，股東異質(zhì)化已經(jīng)成為現(xiàn)實，有關(guān)的理論研究和立法實踐應(yīng)當考慮到這種變化和差異性，尊重個體之間利益需求的差異，通過同股不同權(quán)的股權(quán)架構(gòu)實現(xiàn)真正意義上的實質(zhì)平等，滿足股東差異化需求。

三、我國股份有限公司適用同股不同權(quán)的可行性

（一）現(xiàn)行法律的規(guī)定。當前我國涉及公司股權(quán)架構(gòu)的法律主要規(guī)定于《公司法》和《證券法》之中?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竞凸煞萦邢薰咀鞒隽瞬煌囊?guī)定。對于有限責任公司，《公司法》第四十二條、第四十三條規(guī)定了有限責任公司股東會議的表決方式和表決程序，但是都允許公司章程有例外。由此可見，公司法對有限責任公司同股同權(quán)的要求并不是強制性的，充分保障了公司股東的自主權(quán)，由公司股東自主選擇公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。究其原因，人合性的特征決定了有限責任公司內(nèi)部較高的自治程度，而且這種自治無需涉及到對外部公眾投資者利益的保護，因而未排除同股不同權(quán)規(guī)則在有限責任公司中的適用。對于股份有限公司，我國公司法對其股權(quán)結(jié)構(gòu)有著較為嚴格的規(guī)定。《公司法》第一百二十六條規(guī)定，股票的發(fā)行應(yīng)當遵照同股同權(quán)的原則，同時，《公司法》第一百零三條第一款規(guī)定，股東每持有一股即擁有一份表決權(quán)。由此推知，我國的《公司法》并不承認同股不同權(quán)規(guī)則在股份有限公司中的適用。但是，《公司法》第一百三十一條規(guī)定，國務(wù)院可以對公司發(fā)行不同類型的股票作出特殊規(guī)定，為未來同股不同權(quán)規(guī)則在股份有限公司中的適用提供了可行性。值得一提的是，2013年11月30日，國務(wù)院下發(fā)文件，要求進行優(yōu)先股試點工作。不久后，中國證監(jiān)會頒布了《優(yōu)先股管理試點辦法》，規(guī)定公司有權(quán)發(fā)行普通股之外的優(yōu)先股，優(yōu)先股持有人可以優(yōu)先參與分配公司盈余，但優(yōu)先股股東一般不參加股東大會，其所持股票無投票權(quán)。這與同股不同權(quán)的股權(quán)存在某些相似之處。即便是仍然存在較大的差異，但可以預(yù)見到的是，我國將不斷進行各種類型股權(quán)結(jié)構(gòu)的制度探索，也有很大可能在不遠的將來在股份有限公司中適用同股不同權(quán)規(guī)則。因此，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展變化，在原有的關(guān)于股份有限公司的法律框架下引入同股不同權(quán)作為補充是完全可行的。

（二）內(nèi)部和外部監(jiān)督機制。同股不同權(quán)的適用，需要有效的內(nèi)外部監(jiān)督機制予以配合。當前我國已經(jīng)基本上建立起了一套完整的內(nèi)外部監(jiān)督機制。從內(nèi)部監(jiān)督機制來看，我國已建立起以監(jiān)事會和獨立董事為核心的內(nèi)部監(jiān)督體制。我國股份有限公司一般采用三會結(jié)構(gòu)的公司架構(gòu)模式。股東大會下設(shè)置董事會和監(jiān)事會，其中董事會負責決策，監(jiān)事會則負責監(jiān)督，形成公司內(nèi)部權(quán)力的制約和監(jiān)督機制。同時，中國的一些上市公司還規(guī)定了獨立董事制度，同監(jiān)事會一起履行監(jiān)督職責。獨立董事對于完善上市企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，加強企業(yè)專業(yè)化運作，完善董事會制衡機制，維護外部投資者利益等方面具有重要的作用。從外部監(jiān)督機制來看，主要包括法律監(jiān)督、外部公眾投資者的監(jiān)督、行政監(jiān)督以及證券行業(yè)協(xié)會的行業(yè)監(jiān)督。其中行政監(jiān)督最重要也最嚴格。而在行政監(jiān)督之中，信息披露系重心所在，當前我國針對信息披露已經(jīng)建立起了一套完整的制度規(guī)范體系，涵蓋了《證券法》、證券監(jiān)督管理委員會的部門規(guī)章和證券交易所的企業(yè)上市準則。

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