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        用案例書寫的法治歷史

        2020-08-27 11:05:19蔣惠嶺
        南方周末 2020-08-27
        關(guān)鍵詞:道德性公正案件

        蔣惠嶺

        假設(shè)“王子犯法”已經(jīng)毫無質(zhì)疑,“與民同罪”也是法律本來的規(guī)定,但把兩者結(jié)合在一起時(shí),便有了對(duì)傳統(tǒng)特權(quán)思想的革命。

        法治歷史的內(nèi)涵非常豐富,但其構(gòu)成要素?zé)o非是“規(guī)則”“人物”和“事件”三種。法治歷史中的事件,在多數(shù)情況下表現(xiàn)為案例,但由于歷史重在描述“節(jié)點(diǎn)”,因此無法也不必容納所有發(fā)生過的案例。也就是說,絕大多數(shù)案例是不可能寫進(jìn)歷史的,這便促動(dòng)人們?nèi)⑹?、研究、升華那些具有歷史影響力的案例,以期在法治歷史中留下濃墨重彩的一筆。

        在實(shí)踐中,案例評(píng)選活動(dòng)也有不少,無論是影響性訴訟、優(yōu)秀裁判文書、典型案例,乃至指導(dǎo)性案例,都是在為書寫法治歷史作準(zhǔn)備工作。對(duì)于那些曾經(jīng)發(fā)生但很快被忘記的案例,倒也應(yīng)當(dāng)?shù)玫焦实拇龊驮u(píng)價(jià),因?yàn)樗鼈兊陌妇頃?huì)永久保存,它們?nèi)匀粨碛小罢J(rèn)可但不被提及”的歷史地位。為了便于理解,我把所有案例作了初步劃分,至少包括但不限于以下五類,也描述了各不相同的歷史地位。

        第一種:默默無聞奠基石。2019年,全國(guó)法院辦理約3160萬件案件。在“中國(guó)裁判文書網(wǎng)”上,迄今已發(fā)布近1億份裁判文書。盡管如此,絕大多數(shù)案例的瀏覽量只有少數(shù)幾次甚至為0。這些案件通常都是常規(guī)性案件,程式化地查清事實(shí)、適用法律,絕大多數(shù)只有簡(jiǎn)單的甚至沒有法律推理過程,法官使用簡(jiǎn)單的三段論便可以直接得出結(jié)論,而且各方當(dāng)事人服判息訴,各得其所。這些案例看起來似乎一文不值,但我寧愿把它們當(dāng)作“無名英雄”。在法律規(guī)則制定之后、適用之前,法律只有規(guī)范、約束、威懾等靜態(tài)作用,而其動(dòng)態(tài)作用的發(fā)揮只能通過具體案件來體現(xiàn)。如果沒有案件發(fā)生,哪怕只是那些簡(jiǎn)單案件,法律便無法“落地”,我們便無法構(gòu)建一個(gè)完整的法律過程。案例為法律功能實(shí)現(xiàn)提供了可以驗(yàn)證的軌跡,也使法治成為可能。

        第二種:驚心動(dòng)魄留烙印。歷史上注定會(huì)有一些人、一些事憑其地位、影響載入史冊(cè),而恰巧他們又與司法相遇,這便有了驚心動(dòng)魄的案例。其實(shí),這種案例可能并沒有多么復(fù)雜的法律問題,對(duì)法律技術(shù)也未必有多大發(fā)展,但歷史需要它們。歷史對(duì)它們的需要可能不是其在適用法律方面的創(chuàng)造性,而更多的是它的示范性。假設(shè)“王子犯法”已經(jīng)毫無質(zhì)疑,“與民同罪”也是法律本來的規(guī)定,但把兩者結(jié)合在一起時(shí),便有了對(duì)傳統(tǒng)特權(quán)思想的革命,便可以彰顯法律面前人人平等的精神。這樣的案例具有巨大的宣傳效應(yīng)和歷史價(jià)值。

        第三種:循規(guī)蹈矩織法網(wǎng)。在法律世界中,會(huì)有無數(shù)種具體的情形適用同一項(xiàng)法律規(guī)則的情況。這些具體情形便表現(xiàn)為各種案件,而這些情形都是對(duì)某一項(xiàng)法律規(guī)則的“細(xì)化”解釋,是對(duì)法律內(nèi)涵的豐富。在《美國(guó)法典注解》(USCA)第二十八編第兩千二百五十四條(關(guān)于州內(nèi)羈押與聯(lián)邦法院救濟(jì))中,作為附注的案例共分為2577個(gè)小專題,收錄的案例摘要不下兩萬個(gè)。正是這些案例將第兩千二百五十四條所遇到的各種情形詳盡列舉,織就了一張嚴(yán)密的法網(wǎng)。在中國(guó),隨著案例研究工作的深入,這樣的“法網(wǎng)”也逐步開始嚴(yán)密起來,無數(shù)案例與法條共同構(gòu)成法律規(guī)則的體系,實(shí)現(xiàn)對(duì)行為的規(guī)范。這也是立法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)通過各自不同的職責(zé)共同完成的一項(xiàng)偉大事業(yè)。

        第四種:改弦易轍創(chuàng)新規(guī)。偌大的國(guó)家,漫長(zhǎng)的歷史,法律世界里出現(xiàn)一些滯后、錯(cuò)誤、缺口、漏洞是完全可能的。如果按照一般程序加以修補(bǔ),可能需要付出更大的成本。于是,司法登場(chǎng),“手到病除”。在中國(guó)的法院里,這種“改弦易轍”的空間比普通法國(guó)家會(huì)相對(duì)小一些,但在關(guān)鍵時(shí)刻和必須出手的時(shí)機(jī),法官的法治使命會(huì)小有勝出,從而完成對(duì)錯(cuò)誤、違法甚至違憲的某些具體制度的改造,成就法治之大善。在這種情況下,法院除依據(jù)上位法的規(guī)定或法律精神外,更多會(huì)考慮政策的導(dǎo)向、民眾的意愿(輿論)和歷史的期待。雖然這樣的判決在中國(guó)尚不能成為具有普遍拘束力的判例,但它通常會(huì)引發(fā)相關(guān)部門的進(jìn)一步行動(dòng),從而實(shí)現(xiàn)相同的效果。

        第五種:懲惡揚(yáng)善辨是非。“司法公正對(duì)社會(huì)公正具有重要引領(lǐng)作用,司法不公對(duì)社會(huì)公正具有致命破壞作用?!奔瘜?shí)體公正和程序公正于一身的案例才是最具社會(huì)公正價(jià)值的案例。在法律世界里,司法案例通過法律技術(shù)實(shí)現(xiàn)公正,而在歷史生活中,只有將這種法律語言“翻譯”為群眾能夠理解的是非善惡,才會(huì)為歷史所接納。在法治日益健全的今天,為發(fā)揮個(gè)案的歷史作用,法官和研究者們需要熟諳法律技術(shù)與人文價(jià)值之間相互轉(zhuǎn)換的規(guī)律。法律的技術(shù)性包括獨(dú)立、公開、穩(wěn)定、專業(yè)、程序等,而法律的人文價(jià)值體現(xiàn)為正義、善良、自由、平等、公正、誠(chéng)信、友善等。這也與富勒所主張的法治的“內(nèi)在道德性”和“外在道德性”理論相吻合。對(duì)于某些案例,即使它們對(duì)法律技術(shù)并沒有多少發(fā)展,但如果與道德要求高度契合,同樣也可以作為影響性案例在民間傳頌下去。當(dāng)然,如果案例與道德要求嚴(yán)重背離,則可能被“釘在歷史的恥辱柱上”。在美國(guó)“布朗訴教育委員會(huì)案”完全取消種族隔離之前的幾十年里,人們也不會(huì)忘記同樣出自美國(guó)最高法院的認(rèn)可“種族隔離”以及“隔離但平等”的違反法治外在道德性的那些判例。這就是用案例書寫的歷史,而歷史是要留下來讓人評(píng)說的。目前,我國(guó)的法學(xué)研究者也越來越多地通過梳理“案史”來闡明某項(xiàng)制度的來龍去脈,從而增強(qiáng)觀點(diǎn)的說服力。

        案例書寫的是法治的歷史,印證的是法治精神,體現(xiàn)的是行動(dòng)中的法律。它既為后世法治提供前車之鑒,又為培育法律新制提供肥沃的土壤。重視案例,便是重視歷史,更是重視未來。

        (作者系同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng))

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