余健

職業(yè)打假人是以知假買假為手段，以獲取利益為目的的，自出現(xiàn)以來，就是一個備受爭議的話題。

職業(yè)打假人，是伴隨著《消費者權(quán)益保護法》懲罰性賠償制度而產(chǎn)生的一個群體，它并不是一個專門的法律術(shù)語，目前也沒有對此有一個統(tǒng)一的定義。根據(jù)中國職業(yè)規(guī)劃師協(xié)會對職業(yè)的定義，職業(yè)通常指個人服務(wù)社會并作為主要生活來源的工作。對職業(yè)打假人，也可以這么理解，是指以打假作為工作、以打假收入作為主要生活來源的人。可以從以下三個方面來界定其是否屬于“職業(yè)打假人”：

其一、打假的目的是為了營利。職業(yè)打假人是以打假收入作為其主要生活來源的。那么打假是手段，營利才是目的，營利的目的性也使得職業(yè)打假人與公益打假人區(qū)別開來。公益打假人的行為是非營利性的，是完全的利他行為。

其二、大量購買過期或者有瑕疵問題的商品而又沒有理由證明其是直接用于生活消費。職業(yè)打假人越來越呈現(xiàn)出專業(yè)團隊活動的趨勢，其內(nèi)部有專業(yè)分工，甚至有實驗室為團隊成員提供技術(shù)支持，為了獲得高額賠償必須大量購買有問題的商品。職業(yè)打假人購買商品是為了索賠而不是為了消費，這一點使得職業(yè)打假人與一般的消費者明顯區(qū)別開來。

其三、重復(fù)的購買行為。職業(yè)打假人以打假作為工作，那么必然會有長期以營利為目的的重復(fù)購買行為，這一點也使得職業(yè)打假人與正常維權(quán)的消費者和偶爾以營利為目的的打假人區(qū)別開來。相比較于偶爾以營利為目的的打假人，職業(yè)打假人的主觀惡意更大，負面影響更嚴重。

職業(yè)打假人的弊端

職業(yè)打假人自出現(xiàn)以來，對于增強消費者的維權(quán)意識，鼓勵運用懲罰性賠償機制打假，打擊生產(chǎn)經(jīng)營者的違法侵權(quán)行為產(chǎn)生了積極作用。同時，也對改進機關(guān)作風(fēng)，提高辦事效率發(fā)揮了一定的作用。但是隨著商品質(zhì)量的不斷提高，現(xiàn)階段的職業(yè)打假人群體的打假行為已經(jīng)越來越違背了維權(quán)的本意，日益異化為恐嚇威脅和滋擾執(zhí)法的行為，其負面影響日益凸顯。具體體現(xiàn)在以下方面：

其一、維權(quán)日益異化為敲詐勒索，已背離監(jiān)督市場之本意。

為了獲得高額的懲罰性賠償，職業(yè)打假人故意大量購買有缺陷的商品，甚至在找不到“假”商品的情況下，故意制造“假”商品，把符合要求的商品偽造成為不符合要求的偽劣商品，以此來“碰瓷”，實現(xiàn)對經(jīng)營者的敲詐勒索，嚴重擾亂正常的市場秩序。

在職業(yè)打假人的背后，也逐漸形成了分工嚴密的灰色產(chǎn)業(yè)鏈，比如組建打假團隊，成立分享信息和交流經(jīng)驗的QQ群，師傅收徒弟傳授打假經(jīng)驗等。打假維權(quán)日益成為產(chǎn)業(yè)，異化為敲詐勒索的手段，已無最初的打假是為了凈化市場環(huán)境、維護消費者權(quán)益的初衷。

其二、浪費行政和司法資源

職業(yè)打假人為了獲得高額的賠償，往往會窮盡各種法律規(guī)定的救濟手段。職業(yè)打假人的維權(quán)，基本上是三步走的：自主協(xié)商、行政投訴舉報、司法訴訟。

第一步的自主協(xié)商一般是難以在職業(yè)打假人和經(jīng)營者之間達成一致意見的，倘若第二步的行政投訴舉報得不到行政機關(guān)對其高額賠償?shù)闹С郑殬I(yè)打假人最終就會走第三步提起司法訴訟。在行政投訴舉報中，職業(yè)打假人會通過各種方式，甚至利用輿論監(jiān)督、紀委監(jiān)察等手段向行政機關(guān)施壓，企圖通過此種壓力的傳導(dǎo)，倒逼經(jīng)營者就范。

如果其投訴舉報不被支持，則申請行政復(fù)議，或者通過各種途徑，繼續(xù)投訴舉報，浪費大量行政資源。職業(yè)打假人的維權(quán)，往往最終都走到司法訴訟的途徑，而且針對某一經(jīng)營者的各類商品會進行大量的訴訟，造成法院的案件激增，以及司法資源的大量浪費。職業(yè)打假人把本應(yīng)為公眾服務(wù)的行政和司法資源，變成了自己牟取私利的工具。

如何規(guī)制職業(yè)打假人現(xiàn)象

如何規(guī)制職業(yè)打假人，對其行為實行正確的引導(dǎo)和規(guī)范，遏制消極作用，發(fā)揮積極作用，是目前面臨的一個現(xiàn)實問題。筆者謹提出以下措施，供有關(guān)方面參考：

首先是完善法律，明確職業(yè)打假人的身份。

職業(yè)打假人之所以產(chǎn)生，其根源在于《食品安全法》和《消費者權(quán)益保護法》確立了懲罰性賠償制度，職業(yè)打假人利用懲罰性賠償制度來牟利?！妒称钒踩ā泛汀断M者權(quán)益保護法》懲罰性賠償制度的適用前提是提出賠償者是為生活消費而購買的消費者。那么，知假買假的職業(yè)打假人是否是消費者呢？目前，相關(guān)法律都沒有明確該問題，造成該法律條款在實際運用中比較混亂。比如2018年7月，在韓某由于12瓶進口紅酒沒有中文標(biāo)簽和中文說明要求“退一賠十”的案件中，對于韓某是否是消費者，一審法院和二審法院作出了完全不同的判決。

2014年《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，購買者明知道食品、藥品有質(zhì)量問題而故意購買，仍然可以向生產(chǎn)者和銷售者主張懲罰性賠償。市場監(jiān)管總局2019年發(fā)布的《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》規(guī)定了不是為了生活消費的需要購買、使用商品或者接受服務(wù)而發(fā)起的投訴，市場監(jiān)管部門不予受理。這意味著知假買假的職業(yè)打假人的投訴行為將受到規(guī)制。雖然司法解釋和部門的規(guī)定，對知假買假行為有了一些規(guī)定，但是對于知假買假的職業(yè)打假人是否屬于消費者，仍然應(yīng)當(dāng)從法律上做出明確的規(guī)定，減少對此問題的不必要爭論。

其次是建立獎勵舉報人制度。

近年來，職業(yè)打假人越來越趨向于專業(yè)化、年輕化和團隊化。與一般的消費者相比較，他們對法律法規(guī)有更加深入的了解，對產(chǎn)品信息更加熟悉，對證據(jù)的收集更加專業(yè)，打假過程中分工更加明確。因此應(yīng)當(dāng)建立獎勵舉報人制度，發(fā)揮職業(yè)打假人的優(yōu)勢，引導(dǎo)職業(yè)打假人轉(zhuǎn)變?yōu)榇蚣倥e報人，明確知假買假者通過合法途徑向行政機關(guān)舉報經(jīng)營者的不法行為，行政機關(guān)依法查處經(jīng)營者不法行為之后，給予知假買假舉報者法定物質(zhì)獎勵。

獎勵舉報人制度可以讓有限的行政機關(guān)資源與專業(yè)的職業(yè)打假人的優(yōu)勢相結(jié)合，形成對市場監(jiān)管的合力。國務(wù)院2019年9月6日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于加強和規(guī)范事中事后監(jiān)管的指導(dǎo)意見》中明確提出建立“吹哨人”、內(nèi)部舉報人等制度，對舉報嚴重違法違規(guī)行為和重大風(fēng)險隱患的有功人員予以重獎和嚴格保護。國務(wù)院的這個指導(dǎo)意見目前還是一個比較原則性的指導(dǎo)意見，后續(xù)還應(yīng)該出臺細化的獎勵規(guī)則和明確獎勵金額。為了杜絕職業(yè)打假人和不法經(jīng)營者“私了”，獎勵舉報人的力度不能太小，獎勵金額要獲得職業(yè)打假人和廣大群眾的認可，否則無法提升舉報人的積極性，獎勵舉報人制度就會形同虛設(shè)。

再次、對經(jīng)營者違法行為輕微并能及時糾正的，不予處罰，從而減少職業(yè)打假人敲詐勒索的操作空間。

早期的職業(yè)打假人，知假買假的主要是著眼于有質(zhì)量問題的商品，在最終獲得自身經(jīng)濟利益的同時，也起到喚醒消費者的權(quán)利意識和改善消費環(huán)境的作用。隨著商品的質(zhì)量不斷提高、市場環(huán)境不斷向好的情況下，有質(zhì)量問題的商品不容易找出，而且要鑒定商品有質(zhì)量問題一般需要經(jīng)過檢測，耗費的成本高，時間長，職業(yè)打假人于是逐漸轉(zhuǎn)為在說明書、標(biāo)簽描述、廣告等非商品質(zhì)量方面“找茬”。

在說明書、標(biāo)簽描述、廣告等方面大作文章。對職業(yè)打假人來說，這是一個不需要什么投入就可以獲得巨大利益的行為，哪怕沒有獲利也不會有什么損失，因此樂此不疲。只要經(jīng)營者在說明書、標(biāo)簽描述、廣告等方面稍有瑕疵，職業(yè)打假人就聲稱遭到經(jīng)營者的欺詐，要求適用《食品安全法》和《消費者權(quán)益保護法》的懲罰性賠償。

根據(jù)《行政處罰法》第二十七的規(guī)定，當(dāng)事人能夠主動消除或減輕違法行為的危害后果的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或減輕行政處罰;違法行為輕微并能及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。筆者認為，經(jīng)營者售賣的商品有質(zhì)量問題，可能對消費者產(chǎn)生實質(zhì)性損害的，應(yīng)當(dāng)適用懲罰性賠償;如果不是因為質(zhì)量問題，僅僅是因為在說明書、標(biāo)簽描述、廣告等方面的輕微瑕疵，能夠及時糾正，沒有造成危害的后果，不予行政處罰。

第四、提高行政機關(guān)的執(zhí)法水平。

行政機關(guān)各監(jiān)管部門應(yīng)該加大監(jiān)管力度，嚴把市場產(chǎn)品質(zhì)量關(guān)，嚴厲打擊制假售假行為，對于進口的食品，嚴格執(zhí)行沒有中文標(biāo)簽的不能進口，從源頭上避免“假”商品流入市場。監(jiān)管部門認真履職，凈化市場，力爭市場無“假”可打，減少職業(yè)打假人存在的空間。另外，執(zhí)法人員也應(yīng)提高執(zhí)法水平，熟悉法律規(guī)定，做到能夠依法快速應(yīng)對職業(yè)打假人的各種訴求，注重執(zhí)法程序，避免細節(jié)上有漏洞被職業(yè)打假人糾纏不休。同時，運用大數(shù)據(jù)監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)個案之間的關(guān)聯(lián)性，及時辨別出職業(yè)打假人。