楊東

摘要：隨著“一帶一路”倡議的深入推進，國有企業(yè)境外投資領域不斷拓展，采用BOT模式（建設-運營-移交）的投資項目越來越多，在財務盡職調查和財務可行性研究階段，由于調查論證不夠深入，容易忽視一些重點財稅問題。本文旨在通過對特許經營談判中應關注的重點財稅問題進行分析，提示風險并提出應對措施建議，有助于企業(yè)在特許經營協(xié)議談判和協(xié)議條款中做出合理安排，避免決策依據(jù)不充分產生的境外投資財務風險，促進項目可持續(xù)發(fā)展。

關鍵詞：境外項目;特許談判;財稅問題

引言

對于境外投資BOT項目（以下簡稱項目），中方投資企業(yè)一般會與所在國政府或國有企業(yè)成立合資公司作為特許權受讓人，共同建設運營項目，特許期結束后向所在國政府移交。除遵守所在國法律法規(guī)外，特許經營協(xié)議就是項目存在和發(fā)展的根本依據(jù)和保障，做好項目特許經營協(xié)議談判，爭取更加有利的政策環(huán)境，對項目長遠發(fā)展意義重大。

近年來，國有企業(yè)境外投資業(yè)務取得長足發(fā)展的同時，也出現(xiàn)了有些項目資產狀況不佳，盈利能力不強，投資回報率偏低等問題。究其根源，有企業(yè)財務管理能力和水平與之不相適應的原因，但事前研究論證不充分，導致特許談判中與財稅有關的要點不突出或者疏漏，給未來長期經營帶來不利，這方面影響更大。因此，前期財務盡職調查和財務可行性研究的深度，決定了特許經營談判中對財稅問題的把握，甚至對項目未來經營發(fā)展的長期影響。

一、特許經營談判中應關注的重點財稅問題

（一）適用會計政策的選擇

1.適用的會計準則。BOT項目一般應在所在國法律允許的框架內進行財務管理，但如果該國會計準則中某些規(guī)定不適宜本項目或者對未來經營有不確定性影響，合資公司應考慮在特許權談判中提出，可以選擇按照國際財務及商業(yè)標準進行本項目的財務管理，給后續(xù)特許經營期會計政策地選擇留下空間。

2.重要會計政策的選擇。對項目運營影響較大的單項會計政策可以單獨協(xié)商，例如折舊政策。折舊是未來運營成本中重要的支出項目之一，影響運營成本、利潤、稅收、現(xiàn)金流。不同的國家對固定資產、低值易耗品、無形資產的界定，以及各類資產的折舊年限等政策與中國會計準則不同?？梢詮拇龠M項目自身經營發(fā)展、未來財務狀況和現(xiàn)金流預測，以及如何有利于投資人收回投資等角度出發(fā)，選擇最適合項目的折舊政策，在特許經營協(xié)議中約定，或者約定特許權受讓人有權選擇其認為合適的折舊或攤銷規(guī)則。

3.關鍵財務指標的選擇與考量。在特許談判中經常要運用到一些關鍵指標，比如稅收優(yōu)惠談判，除優(yōu)惠的稅種，還會涉及免稅期限。如果不是約定固定免稅期限，而是以達到某一財務指標為條件來確認，這時指標的選擇就非常關鍵。例如免除企業(yè)利潤稅，按“累計凈現(xiàn)金流為正”之后開始繳納，也可以按“累計未分配利潤為正”進行談判。由于凈現(xiàn)金流受經營活動、籌資活動和籌資活動影響，特許經營期一般較長，不確定因素較多，可能出現(xiàn)由于再融資、稅收返還或財政補貼、重大政策調整等因素引起某一年度累計凈現(xiàn)金流為正而公司仍處于虧損狀態(tài)，或者項目當年已盈利但累計虧損仍掛賬的局面。因每個項目的屬性和未來預期不同，因此在談判前，應充分預測項目未來現(xiàn)金流和財務損益狀況，比較使用凈現(xiàn)金流類指標和損益類指標哪一個更有利。從會計核算角度來看，采用損益類指標在會計上是清晰確定的，而使用“凈現(xiàn)金流”概念在未來出現(xiàn)歧義或糾紛的可能性較大。

4.費用類的開支范圍和標準。在代理人制度流行的國家，傭金、回扣、勞務費等普遍存在，這類費用處理不當，容易導致國有資產流失，或者在納稅申報時不被認可，而所在國法律法規(guī)一般不會進行明確規(guī)定，必須謹慎對待。國有企業(yè)境外投資應當遵守我國對國有企業(yè)和國有資本監(jiān)管的要求，即便是純商業(yè)項目，如果此類費用不可避免，在特許談判中也應妥善安排，比如約定“根據(jù)國際慣例或者市場原則列支合理的必要開支”等有彈性的條款，為今后的報銷審批制度的合法合規(guī)性建立依據(jù)。

（二）稅收政策

稅收談判是特許談判中的重點內容，應基于BOT項目長期經營特性，通過深入的財務盡職調查和財務可行性研究，合理安排稅收籌劃，降低投資的整體稅收風險和稅務成本，達到保持長期的稅收確定性和可預見性目標。

1.稅收互免協(xié)定。關注所在國與我國是否簽訂了避免雙重征稅協(xié)定，對協(xié)定沒有明確的特別優(yōu)惠政策應及在談判中細化，避免重復納稅。

2.稅收定義。有的國家沒有嚴格區(qū)分稅和費，“稅收”不但包括稅款，費（fees）也屬于稅收范疇，還包括與稅費相關的利息、罰金、罰款或附加費，稅款是指上述所有稅費。這些費和稅是緊密關聯(lián)或一并征收的，要注意在協(xié)議中加以明確，包括在稅收優(yōu)惠和豁免條款中體現(xiàn)。例如，某項目獲得了工程使用的進口燃油免征稅收，盡職調查和協(xié)議起草階段僅僅關注到免征燃油進口環(huán)節(jié)關稅、增值稅、消費稅，疏漏了進口環(huán)節(jié)以后，油品運達工地以前，還需繳納燃油附加費、道路養(yǎng)護維修基金等費用，由于前期調查沒到關注這些細節(jié)，給后期工作推進帶來很多的麻煩。

3.稅收優(yōu)惠和減免的方式。例如免征增值稅，國際慣例一般是在進口環(huán)節(jié)免征，但也有申請在項目執(zhí)行所有環(huán)節(jié)都免征的，尤其是在項目所在國國內采購，如何實現(xiàn)免征增值稅進項，是先征后返還是財政補貼等等方式，在談判中必須細化明確，以免執(zhí)行時產生歧義。

（三）外匯及匯率風險

1.外匯管制。很多國家都有外匯管制制度，包括強制結匯、限制外匯在本國市場直接流通、外匯出入境管制、備案等等。根據(jù)項目管理以及為今后保持取得收入、持有現(xiàn)金和其他金融資產所需，在特許談判時進行約定，特許權受讓人可以申請在項目所在國境內交易中使用外幣，并以外幣的形式進行本項目付款和分配，包括向股東支付股息和分紅、通過外國主體和貸款人取得債務融資并履行還款義務等事項向境外匯出外匯資金等。

2.保留并操作境外銀行賬戶的權利。談判中要爭取在開立境外賬戶的權利，保留在境外以外匯的方式取得、持有并進行付款和支配的權利。該項權利的適用范圍包括但不限于項目貸款、外國承包商應付的違約賠償金、保險以及其他外幣收入。這一條對于保持資金支付結算的靈活性，規(guī)避外匯管制風險非常重要。

3.匯率風險。境外項目的外匯風險存在于匯率波動、主要合同的結算幣種及匯率的約定、資本金和項目貸款中外幣的安排是否合理等方面。談判過程中應考慮以下幾個基本原則：不以套利為目的;建立合理的對沖機制;主要合同的報價與支付結算幣種保持一致;運營收入來源主要幣種與外幣還本付息資金的需求配比等。

（四）融資與擔保

采用BOT模式的投資項目一般投資額較大，特許經營周期長，大多以合資公司形式進行投資和運營，因此，除項目資本金以外，不可避免地要涉及融資與擔保問題。

1.有限追索權項目融資。國際項目融資，一般都采用有限追索權的項目融資。對項目投資人而言，債務清償責任是有限的，通過對追索權的限制，貸款人也承擔了一定風險，但相對于無追索權項目融資貸款，貸款人可獲得更多的保障。因此，有限追索權項目融資對各方均比較合理，容易達成。與之相適應，在這種模式下，投資人為有限追索權項目融資提供擔保時應盡力爭取使一般保證擔保，避免使用連帶責任擔保，以免項目出現(xiàn)還款風險時受到直接沖擊。

2.項目的再融資。由于BOT項目經營期限較長，合資公司除主營業(yè)務外，還會進行其他投資開發(fā)活動，再融資不可避免。所在國政府為避免應項目再融資增加其債務負擔，通常會設定額外允許借款上限，這一限制以不超過資本金比例為宜，即資產負債率控制在100%以內，可以防止過度負債或投資沖動。另一方面，要對債務性融資和權益性融資區(qū)別對待，以免約定不合理限制了公司未來正常的投資開發(fā)活動。

（五）土地有關的權利和稅費

所在國政府通常會賦予特許經營項目土地使用權和經營開發(fā)權。土地資源在特許經營項目中至關重要，盡職調查階段應對所在國土地政策進行深入研究，對于土地征地拆遷費用、安置費用和復建費用、土地租金等進行詳細約定，爭取土地開發(fā)優(yōu)惠政策和稅收支持。同時，應約定土地的開發(fā)是否需要變更用地性質審批，是否可以租賃、授權經營開發(fā)、作價入股、轉讓、抵押、擔保等等。

二、關注具體實現(xiàn)途徑和方式

1.特許權實施。為保證實施階段特許經營協(xié)議中的約定及優(yōu)惠政策能有效落實，對未來具體實現(xiàn)的途徑和方式也需要在協(xié)議中進行約定，以免執(zhí)行時遇到困難。以稅收為例，優(yōu)惠政策必須在實施過程中轉化為政府主管部門的正式文件，并通知到有關部門、企業(yè)、海關以及項目所在地方政府等等，才具有可操作性，僅停留于協(xié)議文本上是難以執(zhí)行的，這些事項在談判中不能被忽視。

2.法律豁免。特許協(xié)議中約定的條款內容如果突破了現(xiàn)行法律法規(guī)的，則需要立法機構或相關有權部門履行法律程序，給予法律豁免，使特許協(xié)議達到法律生效，在符合所在國的法律框架下開展項目實施。

結語

境外項目特許經營談判中容易疏漏的財稅問題遠不止本文提到的這些，只有深入全面的前期調查研究才能給企業(yè)投資提供嚴謹?shù)囊罁?jù)。對于重大境外項目，財務人員應全程參與項目的盡職調查和特許談判，發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，抓住財稅核心及要點，通過協(xié)議談判爭取最優(yōu)惠政策，最大限度規(guī)避潛在風險，為項目長遠發(fā)展奠定堅實的基礎。

參考文獻：

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