關(guān)鍵詞 建設(shè)工程 施工合同 “擅自使用” 法律問題

作者簡介：王冬，北京市盈科（蘇州）律師事務(wù)所，黨支部書記，研究方向：民法。

中圖分類號：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.347

在建設(shè)工程施工過程中，為明確權(quán)利與責(zé)任，避免發(fā)生各類問題與風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）通常都要簽訂建設(shè)工程施工合同。該合同承包人進(jìn)行施工、發(fā)包人支付價(jià)款的合同，在工程建設(shè)過程中，也是據(jù)此進(jìn)行管理與控制的。合同發(fā)包方和承包方是平等的民事主體。但實(shí)踐領(lǐng)域中，因建設(shè)工程施工過程本身錯(cuò)綜復(fù)雜，經(jīng)常會(huì)發(fā)生因建筑施工合同導(dǎo)致的糾紛，合同糾紛不僅會(huì)影響建筑業(yè)的發(fā)展，也容易影響社會(huì)安定和諧，損害政府形象。為防范和化解建筑施工糾紛，推動(dòng)建筑業(yè)健康發(fā)展，我國法律越來越健全和完善，逐漸形成了建筑法律體系基本框架。在此框架中，《建筑法》《招標(biāo)投標(biāo)法》《合同法》是非常重要的三大支柱，其他條例及地方性法規(guī)等作為輔助，同時(shí)，還對節(jié)分解決方式進(jìn)行了明確。然而，由于建設(shè)工程施工合同訴訟標(biāo)的大、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)，使得合同糾紛處理難度比較高，處理周期也相應(yīng)地更長。其中，有不少合同糾紛涉及法律適用的新情況和新問題比較多，出現(xiàn)承、發(fā)包合同爭議問題后，還可能會(huì)遇到無法可依的情況。在司法解釋第十三條規(guī)定中，關(guān)于“擅自使用”一詞存在問題與爭議，并影響到了司法審判。鑒于此，本文擬針對“擅自使用”存在的問題，從法律角度進(jìn)行研究，為依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，及時(shí)、公正審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，規(guī)范建筑市場秩序，推動(dòng)建筑業(yè)健康發(fā)展提供一定參考。

一、建設(shè)工程施工合同糾紛概論

在各類合同中，建設(shè)工程施工合同是具有顯著專業(yè)性的，其是指在工程項(xiàng)目建設(shè)之前，發(fā)包方也就是建設(shè)單位，與承包方也就是施工人針對工程項(xiàng)目施工進(jìn)行協(xié)商，確定各方的責(zé)權(quán)利等，以確保工程項(xiàng)目順利完成而制定的合同。該合同具有法律效力，在合同中，以條款形式來對各項(xiàng)事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定。合同各方都要嚴(yán)格遵守合同，按照合同條款約定來開展工作。建設(shè)施工合同根通常包括建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同，其外延包含在建設(shè)工程合同中，也包含在承攬合同中。在建設(shè)工程施工過程中，因工程周期長、投資大，很多屬于隱蔽工程及專業(yè)性比較強(qiáng)的工程，其之間的合同法律關(guān)系較為復(fù)雜，合同主體之間極易發(fā)生糾紛，而且經(jīng)常出現(xiàn)建設(shè)主方以主體、質(zhì)量、工期等為理由拒絕支付工程款的問題，影響到承包方的回款。建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生的原因有很多，在各種原因中，施工合同不規(guī)范是主要的原因，權(quán)利義務(wù)不對等、政府主管部門職責(zé)不清等，也都是不可忽視的重要原因。建設(shè)工程施工合同糾紛會(huì)帶來一系列的負(fù)面問題，為防范、化解建設(shè)工程施工合同簽訂、履行過程中的糾紛，國家專門針對工程建設(shè)聯(lián)合印發(fā)了《建設(shè)工程施工合同》的示范文本，并結(jié)合具體實(shí)踐中出現(xiàn)的問題和經(jīng)驗(yàn)等不斷進(jìn)行修訂。

建設(shè)工程施工合同糾紛具有如下特點(diǎn)：

第一，案件訴訟標(biāo)的大。因建筑施工主要是建設(shè)大宗不動(dòng)產(chǎn)，很多工程關(guān)系到國計(jì)民生，工程整體投資大，由此產(chǎn)生糾紛的訴訟標(biāo)的也很大。

第二，案件涉及的法律關(guān)系復(fù)雜。對于建設(shè)工程來說，其涉及的部門和主體比較多，需要參與工程項(xiàng)目建設(shè)的各方進(jìn)行密切協(xié)作和配合，才能使工程項(xiàng)目得到順利完成。但是，由于各部門、各主體的利益是不同的，他們之間都存在復(fù)雜的關(guān)系，使得合同糾紛案件法律關(guān)系梳理比較難，同時(shí)，確定各主體權(quán)利義務(wù)也比較復(fù)雜。加上建筑方面的法律法規(guī)、條例等數(shù)量也比較多，這也導(dǎo)致案件適用的法律法規(guī)選擇比較專業(yè)，涉及到很多部門規(guī)章、地方政府規(guī)章、相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策和技術(shù)性規(guī)范等，必須要厘清其中復(fù)雜的法律關(guān)系，才能對合同糾紛進(jìn)行正確有效地審理和判決。此外，雖然《建筑法》明確禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包，不過，出于利益的誘惑，在建設(shè)工程實(shí)踐領(lǐng)域還存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實(shí)，諸如此類的違法違規(guī)行為，也進(jìn)一步加劇了建設(shè)工程施工過程中合同糾紛的復(fù)雜性和難度。

第三，案件審理需要較強(qiáng)的專業(yè)性。在建設(shè)工程施工過程中，合同的簽訂及履行，都是具有較強(qiáng)專業(yè)性的，需要人員具備專業(yè)的知識(shí)和技能。同時(shí)，合同糾紛的證據(jù)數(shù)量大，爭議內(nèi)容錯(cuò)綜復(fù)雜，包含了合同變更與解除、監(jiān)理通知單與日記、施工現(xiàn)場簽證等，這也使得案件事實(shí)和證據(jù)認(rèn)定較為復(fù)雜，需要案件審理者具有更專業(yè)更全面的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。不過，由于現(xiàn)行法律法規(guī)相關(guān)條款還不夠健全和完善，案件鑒定環(huán)節(jié)比較多，使得案件審理時(shí)間往往要一兩年，甚至幾年，過長的審理時(shí)間，也導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同糾紛處理成本更高。

第四，涉及社會(huì)穩(wěn)定因素多。建設(shè)施工質(zhì)量直接關(guān)乎到國計(jì)民生，影響到人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)安全，不少建設(shè)工程的主體是政府，工程施工合同糾紛會(huì)牽扯到行政主管部門等，在案件審理過程中難免會(huì)受到來自行政機(jī)關(guān)、社會(huì)等的干擾。近年來，國家加強(qiáng)了對農(nóng)民工權(quán)益的保護(hù)，很多合同糾紛在涉及農(nóng)民工工資問題后，就會(huì)變得更加棘手。

二、建設(shè)工程施工合同糾紛中“擅自使用”的若干法律思考

（一）案例背景

本案例發(fā)生于2016年3月，原告是北京某施工單位，于2015年1月，接受被告某企業(yè)的工程項(xiàng)目建設(shè)，雙方在平等互利的基礎(chǔ)上，簽訂了建設(shè)工程施工合同。合同中，經(jīng)過雙方溝通，決定B2幢廠房二層、四層、B3幢廠房一層至四層工程項(xiàng)目由原告進(jìn)行施工。合同條款中，對于工程概況進(jìn)行了闡述，約定了工期、付款方式、違約責(zé)任等。雙方均對合同條款無異議。原告在簽訂合同后，依據(jù)合同約定和實(shí)際情況制定施工方案，按照合同約定的施工周期，如期完成工程任務(wù)，并將驗(yàn)收通知書寄送給被告，由被告根據(jù)約定時(shí)間進(jìn)行工程驗(yàn)收。但被告并未在約定時(shí)間內(nèi)組織驗(yàn)收，并在三個(gè)月后，將部分工程投入使用。在投入使用時(shí)，要對空調(diào)系統(tǒng)進(jìn)行調(diào)試，原告知情并電話承諾在安裝時(shí)候，會(huì)安排人員過去幫忙進(jìn)行調(diào)試。原告要求被告支付工程款及利息，被告以空調(diào)系統(tǒng)問題、工程質(zhì)量不合格問題等拖欠工程款。后原告訴至法院解決。在該案件的審理中，針對“擅自使用”，原告與被告雙方進(jìn)行了激烈的辯論。對于該問題，原告要求被告應(yīng)就“擅自使用”的行為承擔(dān)責(zé)任;被告則認(rèn)為原告已知曉并同意工程投入使用，而且要在工程質(zhì)量合格的基礎(chǔ)上支付工程款。根據(jù)原被告雙方的爭議，法院認(rèn)為爭議焦點(diǎn)主要有二，即是否需要鑒定、如何認(rèn)定擅自使用這一問題。

（二）“擅自使用”的法律問題分析

1.司法解釋中“使用”一詞的解析

對于條款中“使用”一詞的理解，應(yīng)根據(jù)如下幾點(diǎn)進(jìn)行厘清。對于該問題，將從如下方面進(jìn)行解析：第一，按照建設(shè)工程功能的定義，其“功能性”是具有實(shí)際用途意義的，應(yīng)根據(jù)工程投入使用后的情形及使用效用等進(jìn)行認(rèn)定，如果離開建設(shè)工程的功能和用途，來對其“使用”情況進(jìn)行研究，將不合邏輯，也與法律立法的本意相背離。第二，如何對“使用”進(jìn)行認(rèn)定，需要從對工程的“控制性”進(jìn)行判斷，如果施工人員短期對建筑物內(nèi)外進(jìn)行施工或操作，不能就此視為工程已經(jīng)“投入使用”。第三，從工程質(zhì)量方面中，司法解釋中的“使用”也間接地說明工程質(zhì)量是滿足交付條件的，“使用”過程中，要考慮這一“使用”行為會(huì)不會(huì)對工程質(zhì)量產(chǎn)生影響或破壞。

2.承包人同意發(fā)包人提前使用能否認(rèn)定為“擅自使用”

案例中，被告認(rèn)為其曾以電話形式告知原告，原告同意其使用，所以其對工程項(xiàng)目的使用不是擅自的，不適用擅自使用的情形。原告也承諾派技術(shù)人員配合檢查空調(diào)系統(tǒng)試運(yùn)行情況。針對此問題，筆者認(rèn)為，需要對司法解釋制定依據(jù)進(jìn)行考量，并對“擅自使用”背后的本意進(jìn)行理解，綜合起來進(jìn)行判斷。不能很久樸素的觀點(diǎn)和日常習(xí)慣等進(jìn)行認(rèn)定。同時(shí)，司法解釋中第十三條的制定，是結(jié)合了多部法律制定的，所結(jié)合的法律法規(guī)中，也明確強(qiáng)調(diào)在建筑工程項(xiàng)目中，必須要達(dá)到合格條件才能使用。可見，立法是以工程質(zhì)量與安全為本的。同時(shí)，工程質(zhì)量安全也會(huì)影響到公眾利益，因此，發(fā)包人在未進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收前，就開始使用建筑工程，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法行為，這種違法性質(zhì)是客觀的。

3.發(fā)包人擅自使用部分工程的行為是否要為影響整體工程質(zhì)量擔(dān)責(zé)

在判定該問題時(shí)，鑒于司法解釋起草時(shí)就有一定的爭議，故在審判此案時(shí)，采納了發(fā)包人僅對所使用部分的工程質(zhì)量擔(dān)責(zé)的判定。這主要是因?yàn)槭┕挝辉诮ㄔO(shè)工程項(xiàng)目建設(shè)過程中，主要是對工程質(zhì)量進(jìn)行讀者，發(fā)包人需要承擔(dān)的責(zé)任不應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋，只對所使用部分擔(dān)責(zé)，這樣比較合理。本文認(rèn)為，該觀點(diǎn)應(yīng)在發(fā)包人擅自使用工程部分未影響到整體建設(shè)工程質(zhì)量的前提下，才能認(rèn)為正確。但建設(shè)工程各部分是互相影響和聯(lián)系的，如本案中空調(diào)、通風(fēng)等系統(tǒng)在合同規(guī)定的建設(shè)工程中是共用的，如果擅自對合同中的部分工程進(jìn)行使用，可能會(huì)破壞整體工程和空間環(huán)境，應(yīng)以反向思考司法解釋的理由及舉例進(jìn)行判定，發(fā)包方應(yīng)對其擅自使用導(dǎo)致的整個(gè)工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)為宜。

三、結(jié)語

綜上所述，本文以案例形式對最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定中所用的“擅自使用”一詞進(jìn)行了分析，提出了自己的見解，希冀研究結(jié)果能為司法實(shí)踐提供參考。

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