[摘 要]文章針對同一工程多份建筑施工合同無效的情況，分析工程價款結(jié)算的依據(jù)，并與典型實際案例結(jié)合，從司法解釋和工程造價結(jié)算實際情況處理兩個層面進(jìn)行了詳細(xì)的分析，為我國建筑市場中合同價款結(jié)算依據(jù)和結(jié)算結(jié)果的有效性提供了一定的科學(xué)依據(jù)。

[關(guān)鍵詞]施工合同；價款結(jié)算；有效性

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2016.12.150

工程實踐中，當(dāng)事人雙方就同一工程簽訂數(shù)份施工合同（包括中標(biāo)的備案合同以及另行簽訂的施工合同等）的情形并不少見，且數(shù)份施工合同有關(guān)工程價款的條款約定不一致。在該數(shù)份施工合同因違法招投標(biāo)、轉(zhuǎn)包、掛靠等違法行為均被認(rèn)定無效時，此時進(jìn)行合同價結(jié)算依據(jù)的有效性產(chǎn)生了較大的爭議。因此，文章以實際中的案例針對此種情況進(jìn)行分析。

1 某項目施工合同無效結(jié)算的背景

在2005年甲方與乙方簽訂《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》，合同中規(guī)定甲方將A、D標(biāo)段工程委托給乙方，承包總價暫定1億元，承包范圍按圖紙范圍規(guī)定施工（除消防、智能化工程、電梯、鋁合金門以外）。工程通過最終（竣工）驗收合格后，由乙方提供完整的竣工決算原始資料，甲方自收到該全部資料之日起六個月內(nèi)審定完畢并交乙方確認(rèn)，乙方在收到后3日內(nèi)未提出異議視為工程造價已確認(rèn)。2006年甲方與乙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》，主要用于備案使用，合同中規(guī)定承包范圍為該標(biāo)段施工圖紙內(nèi)的土建安裝、裝飾及室外工程總承包。合同價采用可調(diào)價格款，暫定5095萬元。

在2007年甲方與乙方簽訂《工程進(jìn)度款支付辦法的補(bǔ)充》并形成了進(jìn)度表，約定：總估算造價約7110萬元……在2007年年底前主體工程結(jié)頂，甲方獎勵乙方人民幣100萬元，如不能按期結(jié)項乙方賠償甲方人民幣200萬元。補(bǔ)充協(xié)議條款與原合同有差異之處，以補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)等。2008年地方相關(guān)主管部門召開會議，并形成《會議紀(jì)要》，會議紀(jì)要約定市政府應(yīng)給予政策及各方面的支持，使企業(yè)得以正常運轉(zhuǎn)。其次在企業(yè)承諾登記的房屋不得轉(zhuǎn)讓和使用的前提下，可以辦理初始登記。最后加強(qiáng)登記房屋的監(jiān)管，登記后房屋不得轉(zhuǎn)讓。

2009年甲方與乙方自愿達(dá)成《備忘錄》，約定首先乙方D標(biāo)段施工范圍的工作已于2009年9月底全部完成，并以該時間作為此竣工驗收合格時間；甲方予以確認(rèn)，甲方在2010年3月底前按雙方工程合同約定的時間完成決算、審計工作和工程結(jié)算款項的支付；雙方不再爭議，均予以認(rèn)可。其次乙方將繼續(xù)履行D標(biāo)段施工總包單位的義務(wù)，負(fù)責(zé)做好D標(biāo)段后期的各項工作，備忘錄雙方簽訂后7天內(nèi)將全部竣工資料移交給甲方。最后甲方按合同進(jìn)度款的85%，支付余額131萬元。

2010年乙方將甲方訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ?，同時甲方提起反訴。乙方訴訟請求甲方支付工程款2031萬元及其利息款618萬元；依法確認(rèn)乙方在甲方所欠款項范圍內(nèi)對本案合同工程折價或拍賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。甲方的反訴請求：乙方支付甲方工期逾期違約金1372萬元及因工期延誤給甲方造成的其他損失1392萬元；乙方支付其他違約金200萬元。

2012年項目所在地省高院作出一審結(jié)果為：甲方于判決生效之日起10日內(nèi)支付乙方工程款1213.5萬元及其利息；甲方于判決生效之日起10日內(nèi)向乙方支付工程質(zhì)量保證金345.7萬元，以及相應(yīng)利息。2014年最高院作出二審裁決結(jié)果為：維持省高級人民法院民事判決的部分決議；甲方于判決生效之日起10日內(nèi)支付乙方工程款1329.77萬元及其相應(yīng)利息；甲方于判決生效之日起10日內(nèi)向乙方支付工程質(zhì)量保證金350.4萬元，以及相應(yīng)利息。

2 某項目施工合同無效結(jié)算中的司法解釋

2.1 甲乙雙方的兩份施工合同因違反《招投標(biāo)法》禁止性規(guī)定均無效

2005年，乙方與甲方已經(jīng)簽訂了《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》和《建設(shè)工程施工合同》，并辦理了備案手續(xù)。由此可見，雙方在進(jìn)行招投標(biāo)之前就已經(jīng)對涉案工程進(jìn)行了實質(zhì)性內(nèi)容的磋商，招投標(biāo)只是雙方根據(jù)主管部門的要求履行的形式上的手續(xù)。雙方的上述行為明顯違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的強(qiáng)制性規(guī)定，兩份合同均應(yīng)認(rèn)定為無效。

2.2 兩份合同均無效時以具有雙方真實合意且實際履行的合同參照結(jié)算

《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》系雙方真實意思表示并且合同已實際履行。在一審審理期間，雙方均認(rèn)可涉案工程款的取費標(biāo)準(zhǔn)和工程款支付均按照《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》的約定進(jìn)行，因此，法院認(rèn)為應(yīng)以《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》作為結(jié)算的參照。

2.3 以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算根據(jù)，是以合同有效為前提

我國《司法解釋》第二十一條是建立在備案的中標(biāo)合同有效的前提下，如果因招標(biāo)、投標(biāo)違法導(dǎo)致中標(biāo)無效，即使中標(biāo)的合同經(jīng)過有關(guān)部門備案，該合同仍然不能作為結(jié)算工程價款的法定依據(jù)。因此法院認(rèn)為乙方提出的以備案合同作為結(jié)算依據(jù)的上訴請求，于法無據(jù)，與事實相悖，不予支持。

2.4 甲乙主張以提交的結(jié)算文本確定工程價款，以承包人作出的結(jié)算作為參照基礎(chǔ)

首先，乙方提交的《首次結(jié)算書》，系以《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》確定的結(jié)算口徑進(jìn)行的工程結(jié)算，并按照《備忘錄》的約定提交給了甲方。其次，甲方收到《首次結(jié)算書》后，甲方在約定時間內(nèi)既未對該結(jié)算書提出異議，也未支付工程款。甲方主張未完成決算和審計系因乙方工期嚴(yán)重延誤造成，故甲方的上述主張無事實依據(jù)，法律不予支持。最后，雙方簽訂的《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》約定，工程竣工驗收后乙方提供完整的竣工決算原始資料，甲方審計后交乙方確認(rèn)。按照我國建設(shè)市場一般結(jié)算習(xí)慣，基本上是按照發(fā)包人認(rèn)可竣工驗收報告后承包人提交竣工結(jié)算報告，發(fā)包人審核提出修改意見后承包人予以修改提交給發(fā)包人，最后發(fā)包人確認(rèn)并支付工程價款的順序進(jìn)行。故而，以承包人乙方依據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》作出的《首次結(jié)算書》作為確定本案工程價款的參照基礎(chǔ)，符合行業(yè)交易慣例。

2.5 應(yīng)根據(jù)雙方約定，結(jié)合各方過錯程度、主管部門的結(jié)算政策以及當(dāng)事人利益平衡等因素綜合確定工程款

甲方自收到《首次結(jié)算書》之日至乙方提起訴訟之日歷時九個多月，超過《備忘錄》和《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》約定的審核時間并未對此提出異議。法院認(rèn)為不能直接以《首次結(jié)算書》確定的工程造價9786萬元作為定案依據(jù)，應(yīng)當(dāng)對《首次結(jié)算書》中多羅列的項目和不當(dāng)取費予以剔除。二審期間，乙方依據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》出具了《一期工程D標(biāo)段工程結(jié)算造價調(diào)整說明》（以下簡稱《調(diào)整說明》），法院組織了三方當(dāng)事人對該《調(diào)整說明》進(jìn)行了質(zhì)證。法院認(rèn)為本案工程造價應(yīng)當(dāng)根據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》《首次結(jié)算書》以及《調(diào)整說明》，結(jié)合各方過錯程度、當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的結(jié)算政策以及雙方當(dāng)事人利益平衡等因素，綜合確定工程價款。

3 施工合同無效情況下合同價結(jié)算的專業(yè)分析

3.1 數(shù)份施工合同均無效且約定工程款不同，應(yīng)參照具有真實合意、實際履行原則

根據(jù)我國的《司法解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！痹摋l規(guī)定本意是對合同無效情形下，取得承包人所承建工程的發(fā)包人，參照合同有關(guān)工程價款的約定對承包人進(jìn)行折價補(bǔ)償（給付工程款）。從上述司法解釋規(guī)定的原旨分析，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程分別簽訂的多份合同均被認(rèn)定無效情形下，如不存在工程設(shè)計發(fā)生重大變更等事由，導(dǎo)致無法參照合同約定結(jié)算工程價款情形，應(yīng)適用上述司法解釋規(guī)定。

我國《司法解釋》第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)?！痹诎咐?，乙方提出，依據(jù)《司法解釋》第二十一條，應(yīng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。二審法院明確指出《司法解釋》第二十一條的適用以合同有效為前提，如果合同無效，該規(guī)定在此不適用。

3.2 數(shù)份施工合同均無效且約定工程款不同，當(dāng)事人實際履行的合同難以確定時的合同作為結(jié)算依據(jù)

實踐中還存在當(dāng)事人雙方均未按照兩份合同的約定嚴(yán)格履行施工進(jìn)度、工程款支付等情況，此時就難以確定雙方實際履行的合同。從有以司法觀點考慮的因素有：通過當(dāng)事人實際履行情況判斷能體現(xiàn)當(dāng)事人真實意思的合同、依據(jù)公平原則平衡各方當(dāng)事人利益。酌情考慮行政部門審核備案的因素。如果雙方實際履行的合同和雙方達(dá)成的真實合意均無法確定時，就要從合同簽訂時間先后等因素分析更能體現(xiàn)當(dāng)事人的真實意思，考慮政府部門審查備案因素，結(jié)合當(dāng)時市場行情，公平、合理地確定工程價款。

3.3 參照合同結(jié)算是折價補(bǔ)償?shù)囊环N方式

折價補(bǔ)償應(yīng)以工程造價成本為基礎(chǔ)。司法實踐中對工程造價成本的認(rèn)識有三種觀點：是按照當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)由鑒定機(jī)構(gòu)計算、按照建設(shè)行業(yè)主管部門發(fā)布的市場價格信息計算、合同約定的工程款中的直接費與間接費，不包括利潤和稅金。筆者認(rèn)為折價補(bǔ)償可以合同約定價款為前提，扣除利潤等費用后補(bǔ)償工程造價成本，而非補(bǔ)償合同約定總價款。

參照合同結(jié)算是折價補(bǔ)償?shù)囊环N方式，但“參照”有“參考”、“對照”之意，參照合同結(jié)算并非嚴(yán)格按照合同結(jié)算。如確定折價補(bǔ)償方式為參照合同結(jié)算，則應(yīng)以工程造價成本為基礎(chǔ)，結(jié)合實際情況對合同約定價款予以調(diào)整，并最終確定工程價款，而非直接補(bǔ)償合同約定總價款。

3.4 施工合同無效的，當(dāng)事人雙方提出不同結(jié)算請求的工程價款確定

當(dāng)事人雙方根據(jù)同一施工合同，依據(jù)合同約定的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)提出不同結(jié)算請求。根據(jù)我國的《司法解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持?！痹诎咐?，發(fā)包人收到《首次結(jié)算書》后在約定的審核期內(nèi)未予答復(fù)，即視為認(rèn)可，故二審法院并未直接以《首次結(jié)算書》中的結(jié)算價款確定工程價款，而是根據(jù)雙方約定，結(jié)合各方過錯程度、當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的結(jié)算政策以及雙方當(dāng)事人利益平衡等因素，綜合確定工程款。

當(dāng)事人雙方就同一施工合同主張以不同的結(jié)算方式進(jìn)行價款結(jié)算的施工合同無效后的工程價款結(jié)算方式主要有兩種：參照合同約定結(jié)算和按實結(jié)算。案例中，發(fā)包人要求按合同約定支付工程價款，承包人主張按定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。雙方主張不同的方式來結(jié)算工程價款，應(yīng)準(zhǔn)確把握按合同約定結(jié)算和按實結(jié)算工程價款的“參照”和“折價”的尺度和范圍。在兼顧合法、公平原則的前提下認(rèn)為，同時按兩種不同方式結(jié)算的差價應(yīng)認(rèn)定為合同無效所造成的損失，因雙方對合同無效均負(fù)有不可推卸的責(zé)任，故應(yīng)根據(jù)公平原則由雙方各自承擔(dān)全部差額的一半。

[作者簡介]黃佳禎（1989—），男，遼寧人，助教，碩士。研究方向：工程項目管理，工程項目成本控制。