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        建筑施工合同無效情況的工程價款結(jié)算分析

        2016-03-24 17:11:21黃佳禎
        中國市場 2016年12期
        關(guān)鍵詞:施工合同有效性

        [摘 要]文章針對同一工程多份建筑施工合同無效的情況,分析工程價款結(jié)算的依據(jù),并與典型實際案例結(jié)合,從司法解釋和工程造價結(jié)算實際情況處理兩個層面進(jìn)行了詳細(xì)的分析,為我國建筑市場中合同價款結(jié)算依據(jù)和結(jié)算結(jié)果的有效性提供了一定的科學(xué)依據(jù)。

        [關(guān)鍵詞]施工合同;價款結(jié)算;有效性

        [DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2016.12.150

        工程實踐中,當(dāng)事人雙方就同一工程簽訂數(shù)份施工合同(包括中標(biāo)的備案合同以及另行簽訂的施工合同等)的情形并不少見,且數(shù)份施工合同有關(guān)工程價款的條款約定不一致。在該數(shù)份施工合同因違法招投標(biāo)、轉(zhuǎn)包、掛靠等違法行為均被認(rèn)定無效時,此時進(jìn)行合同價結(jié)算依據(jù)的有效性產(chǎn)生了較大的爭議。因此,文章以實際中的案例針對此種情況進(jìn)行分析。

        1 某項目施工合同無效結(jié)算的背景

        在2005年甲方與乙方簽訂《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》,合同中規(guī)定甲方將A、D標(biāo)段工程委托給乙方,承包總價暫定1億元,承包范圍按圖紙范圍規(guī)定施工(除消防、智能化工程、電梯、鋁合金門以外)。工程通過最終(竣工)驗收合格后,由乙方提供完整的竣工決算原始資料,甲方自收到該全部資料之日起六個月內(nèi)審定完畢并交乙方確認(rèn),乙方在收到后3日內(nèi)未提出異議視為工程造價已確認(rèn)。2006年甲方與乙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》,主要用于備案使用,合同中規(guī)定承包范圍為該標(biāo)段施工圖紙內(nèi)的土建安裝、裝飾及室外工程總承包。合同價采用可調(diào)價格款,暫定5095萬元。

        在2007年甲方與乙方簽訂《工程進(jìn)度款支付辦法的補(bǔ)充》并形成了進(jìn)度表,約定:總估算造價約7110萬元……在2007年年底前主體工程結(jié)頂,甲方獎勵乙方人民幣100萬元,如不能按期結(jié)項乙方賠償甲方人民幣200萬元。補(bǔ)充協(xié)議條款與原合同有差異之處,以補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)等。2008年地方相關(guān)主管部門召開會議,并形成《會議紀(jì)要》,會議紀(jì)要約定市政府應(yīng)給予政策及各方面的支持,使企業(yè)得以正常運轉(zhuǎn)。其次在企業(yè)承諾登記的房屋不得轉(zhuǎn)讓和使用的前提下,可以辦理初始登記。最后加強(qiáng)登記房屋的監(jiān)管,登記后房屋不得轉(zhuǎn)讓。

        2009年甲方與乙方自愿達(dá)成《備忘錄》,約定首先乙方D標(biāo)段施工范圍的工作已于2009年9月底全部完成,并以該時間作為此竣工驗收合格時間;甲方予以確認(rèn),甲方在2010年3月底前按雙方工程合同約定的時間完成決算、審計工作和工程結(jié)算款項的支付;雙方不再爭議,均予以認(rèn)可。其次乙方將繼續(xù)履行D標(biāo)段施工總包單位的義務(wù),負(fù)責(zé)做好D標(biāo)段后期的各項工作,備忘錄雙方簽訂后7天內(nèi)將全部竣工資料移交給甲方。最后甲方按合同進(jìn)度款的85%,支付余額131萬元。

        2010年乙方將甲方訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ?,同時甲方提起反訴。乙方訴訟請求甲方支付工程款2031萬元及其利息款618萬元;依法確認(rèn)乙方在甲方所欠款項范圍內(nèi)對本案合同工程折價或拍賣的價款享有優(yōu)先受償權(quán)。甲方的反訴請求:乙方支付甲方工期逾期違約金1372萬元及因工期延誤給甲方造成的其他損失1392萬元;乙方支付其他違約金200萬元。

        2012年項目所在地省高院作出一審結(jié)果為:甲方于判決生效之日起10日內(nèi)支付乙方工程款1213.5萬元及其利息;甲方于判決生效之日起10日內(nèi)向乙方支付工程質(zhì)量保證金345.7萬元,以及相應(yīng)利息。2014年最高院作出二審裁決結(jié)果為:維持省高級人民法院民事判決的部分決議;甲方于判決生效之日起10日內(nèi)支付乙方工程款1329.77萬元及其相應(yīng)利息;甲方于判決生效之日起10日內(nèi)向乙方支付工程質(zhì)量保證金350.4萬元,以及相應(yīng)利息。

        2 某項目施工合同無效結(jié)算中的司法解釋

        2.1 甲乙雙方的兩份施工合同因違反《招投標(biāo)法》禁止性規(guī)定均無效

        2005年,乙方與甲方已經(jīng)簽訂了《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》和《建設(shè)工程施工合同》,并辦理了備案手續(xù)。由此可見,雙方在進(jìn)行招投標(biāo)之前就已經(jīng)對涉案工程進(jìn)行了實質(zhì)性內(nèi)容的磋商,招投標(biāo)只是雙方根據(jù)主管部門的要求履行的形式上的手續(xù)。雙方的上述行為明顯違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的強(qiáng)制性規(guī)定,兩份合同均應(yīng)認(rèn)定為無效。

        2.2 兩份合同均無效時以具有雙方真實合意且實際履行的合同參照結(jié)算

        《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》系雙方真實意思表示并且合同已實際履行。在一審審理期間,雙方均認(rèn)可涉案工程款的取費標(biāo)準(zhǔn)和工程款支付均按照《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》的約定進(jìn)行,因此,法院認(rèn)為應(yīng)以《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》作為結(jié)算的參照。

        2.3 以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算根據(jù),是以合同有效為前提

        我國《司法解釋》第二十一條是建立在備案的中標(biāo)合同有效的前提下,如果因招標(biāo)、投標(biāo)違法導(dǎo)致中標(biāo)無效,即使中標(biāo)的合同經(jīng)過有關(guān)部門備案,該合同仍然不能作為結(jié)算工程價款的法定依據(jù)。因此法院認(rèn)為乙方提出的以備案合同作為結(jié)算依據(jù)的上訴請求,于法無據(jù),與事實相悖,不予支持。

        2.4 甲乙主張以提交的結(jié)算文本確定工程價款,以承包人作出的結(jié)算作為參照基礎(chǔ)

        首先,乙方提交的《首次結(jié)算書》,系以《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》確定的結(jié)算口徑進(jìn)行的工程結(jié)算,并按照《備忘錄》的約定提交給了甲方。其次,甲方收到《首次結(jié)算書》后,甲方在約定時間內(nèi)既未對該結(jié)算書提出異議,也未支付工程款。甲方主張未完成決算和審計系因乙方工期嚴(yán)重延誤造成,故甲方的上述主張無事實依據(jù),法律不予支持。最后,雙方簽訂的《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》約定,工程竣工驗收后乙方提供完整的竣工決算原始資料,甲方審計后交乙方確認(rèn)。按照我國建設(shè)市場一般結(jié)算習(xí)慣,基本上是按照發(fā)包人認(rèn)可竣工驗收報告后承包人提交竣工結(jié)算報告,發(fā)包人審核提出修改意見后承包人予以修改提交給發(fā)包人,最后發(fā)包人確認(rèn)并支付工程價款的順序進(jìn)行。故而,以承包人乙方依據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》作出的《首次結(jié)算書》作為確定本案工程價款的參照基礎(chǔ),符合行業(yè)交易慣例。

        2.5 應(yīng)根據(jù)雙方約定,結(jié)合各方過錯程度、主管部門的結(jié)算政策以及當(dāng)事人利益平衡等因素綜合確定工程款

        甲方自收到《首次結(jié)算書》之日至乙方提起訴訟之日歷時九個多月,超過《備忘錄》和《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》約定的審核時間并未對此提出異議。法院認(rèn)為不能直接以《首次結(jié)算書》確定的工程造價9786萬元作為定案依據(jù),應(yīng)當(dāng)對《首次結(jié)算書》中多羅列的項目和不當(dāng)取費予以剔除。二審期間,乙方依據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》出具了《一期工程D標(biāo)段工程結(jié)算造價調(diào)整說明》(以下簡稱《調(diào)整說明》),法院組織了三方當(dāng)事人對該《調(diào)整說明》進(jìn)行了質(zhì)證。法院認(rèn)為本案工程造價應(yīng)當(dāng)根據(jù)《A、D標(biāo)段工程施工補(bǔ)充合同》《首次結(jié)算書》以及《調(diào)整說明》,結(jié)合各方過錯程度、當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的結(jié)算政策以及雙方當(dāng)事人利益平衡等因素,綜合確定工程價款。

        3 施工合同無效情況下合同價結(jié)算的專業(yè)分析

        3.1 數(shù)份施工合同均無效且約定工程款不同,應(yīng)參照具有真實合意、實際履行原則

        根據(jù)我國的《司法解釋》第二條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持?!痹摋l規(guī)定本意是對合同無效情形下,取得承包人所承建工程的發(fā)包人,參照合同有關(guān)工程價款的約定對承包人進(jìn)行折價補(bǔ)償(給付工程款)。從上述司法解釋規(guī)定的原旨分析,當(dāng)事人就同一建設(shè)工程分別簽訂的多份合同均被認(rèn)定無效情形下,如不存在工程設(shè)計發(fā)生重大變更等事由,導(dǎo)致無法參照合同約定結(jié)算工程價款情形,應(yīng)適用上述司法解釋規(guī)定。

        我國《司法解釋》第二十一條規(guī)定:“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)?!痹诎咐?,乙方提出,依據(jù)《司法解釋》第二十一條,應(yīng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。二審法院明確指出《司法解釋》第二十一條的適用以合同有效為前提,如果合同無效,該規(guī)定在此不適用。

        3.2 數(shù)份施工合同均無效且約定工程款不同,當(dāng)事人實際履行的合同難以確定時的合同作為結(jié)算依據(jù)

        實踐中還存在當(dāng)事人雙方均未按照兩份合同的約定嚴(yán)格履行施工進(jìn)度、工程款支付等情況,此時就難以確定雙方實際履行的合同。從有以司法觀點考慮的因素有:通過當(dāng)事人實際履行情況判斷能體現(xiàn)當(dāng)事人真實意思的合同、依據(jù)公平原則平衡各方當(dāng)事人利益。酌情考慮行政部門審核備案的因素。如果雙方實際履行的合同和雙方達(dá)成的真實合意均無法確定時,就要從合同簽訂時間先后等因素分析更能體現(xiàn)當(dāng)事人的真實意思,考慮政府部門審查備案因素,結(jié)合當(dāng)時市場行情,公平、合理地確定工程價款。

        3.3 參照合同結(jié)算是折價補(bǔ)償?shù)囊环N方式

        折價補(bǔ)償應(yīng)以工程造價成本為基礎(chǔ)。司法實踐中對工程造價成本的認(rèn)識有三種觀點:是按照當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)由鑒定機(jī)構(gòu)計算、按照建設(shè)行業(yè)主管部門發(fā)布的市場價格信息計算、合同約定的工程款中的直接費與間接費,不包括利潤和稅金。筆者認(rèn)為折價補(bǔ)償可以合同約定價款為前提,扣除利潤等費用后補(bǔ)償工程造價成本,而非補(bǔ)償合同約定總價款。

        參照合同結(jié)算是折價補(bǔ)償?shù)囊环N方式,但“參照”有“參考”、“對照”之意,參照合同結(jié)算并非嚴(yán)格按照合同結(jié)算。如確定折價補(bǔ)償方式為參照合同結(jié)算,則應(yīng)以工程造價成本為基礎(chǔ),結(jié)合實際情況對合同約定價款予以調(diào)整,并最終確定工程價款,而非直接補(bǔ)償合同約定總價款。

        3.4 施工合同無效的,當(dāng)事人雙方提出不同結(jié)算請求的工程價款確定

        當(dāng)事人雙方根據(jù)同一施工合同,依據(jù)合同約定的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)提出不同結(jié)算請求。根據(jù)我國的《司法解釋》第二十條規(guī)定:“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持?!痹诎咐?,發(fā)包人收到《首次結(jié)算書》后在約定的審核期內(nèi)未予答復(fù),即視為認(rèn)可,故二審法院并未直接以《首次結(jié)算書》中的結(jié)算價款確定工程價款,而是根據(jù)雙方約定,結(jié)合各方過錯程度、當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的結(jié)算政策以及雙方當(dāng)事人利益平衡等因素,綜合確定工程款。

        當(dāng)事人雙方就同一施工合同主張以不同的結(jié)算方式進(jìn)行價款結(jié)算的施工合同無效后的工程價款結(jié)算方式主要有兩種:參照合同約定結(jié)算和按實結(jié)算。案例中,發(fā)包人要求按合同約定支付工程價款,承包人主張按定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。雙方主張不同的方式來結(jié)算工程價款,應(yīng)準(zhǔn)確把握按合同約定結(jié)算和按實結(jié)算工程價款的“參照”和“折價”的尺度和范圍。在兼顧合法、公平原則的前提下認(rèn)為,同時按兩種不同方式結(jié)算的差價應(yīng)認(rèn)定為合同無效所造成的損失,因雙方對合同無效均負(fù)有不可推卸的責(zé)任,故應(yīng)根據(jù)公平原則由雙方各自承擔(dān)全部差額的一半。

        [作者簡介]黃佳禎(1989—),男,遼寧人,助教,碩士。研究方向:工程項目管理,工程項目成本控制。

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