趙小帆

摘 要 某施工單位因合同糾紛將建設(shè)單位訴至法院，建設(shè)單位以工期延誤及質(zhì)量存在問題為由進行反訴。法院委托我公司對涉案工程進行造價及工期鑒定。本文針對鑒定過程中產(chǎn)生的典型爭議問題進行分析，并就本案鑒定工作的難點—工期鑒定進行重點剖析。最后，筆者根據(jù)本案及以往鑒定案例總結(jié)了鑒定工作的注意事項。

關(guān)鍵詞 造價;工期;鑒定;問題分析

1案例背景

某建設(shè)單位（本案被告，以下簡稱“被告”）開發(fā)建設(shè)某辦公樓項目，與某施工單位（本案原告，以下簡稱“原告”）簽訂了“陰陽合同”。“陰合同”與“陽合同”均為固定單價合同，但在綜合單價、總工期、結(jié)算條款、進度款支付和質(zhì)量要求等實質(zhì)性內(nèi)容均不一致。

涉案工程總建筑面積約15萬平方米，分為三個地上單體及一個共用地下室，“陰合同”把工程作為整體發(fā)包，合同總價為3.5億元，總工期為760日歷天;“陽合同”把工程分為兩個標段分別發(fā)包（均為原告中標），合同總價分別為2.1億元和2.3億元（因把部分被告另行發(fā)包工程計入總包范圍內(nèi)，導致總價比“陰合同”高），總工期均為370日歷天。

工程竣工后，由跟蹤審計單位對本工程進行結(jié)算審核，因存在爭議問題較多，原告、被告和審計單位經(jīng)過多輪協(xié)商，仍無法達成一致意見。最終，原告將被告訴至法院，主張以“陽合同”為依據(jù)進行結(jié)算，并支付剩余工程款。被告以實際履行為“陰合同”進行反駁，同時以工期延誤及質(zhì)量存在問題為由，對施工單位進行反訴。接案后，法院委托我公司（以下簡稱“鑒定人”）分別依據(jù)“陰合同”和“陽合同”對造價及工期進行鑒定。同時委托鑒定人接收后續(xù)證據(jù)資料并組織雙方進行質(zhì)證。

2爭議焦點

根據(jù)本案鑒定過程中產(chǎn)生的諸多爭議問題，筆者選出如下幾個典型爭議問題進行分析：

2.1 抗震鋼筋

招標工程量清單中“現(xiàn)澆混凝土鋼筋”清單項的項目特征未對抗震要求做相關(guān)說明。施工圖對縱向受力主筋有兩點要求：①鋼筋的抗拉強度實測值與屈服強度實測值的比值不應小于1.25;②鋼筋的屈服強度實測值與強度標準值的比值不應大于1.3。

原告主張：投標時未收到圖紙，只收到招標清單，而招標清單未對抗震要求做相關(guān)說明，投標報價中縱向受力主筋以“非抗震鋼筋”進行報價。拿到施工圖后，發(fā)現(xiàn)其對縱向受力主筋有“抗震鋼筋”特有的兩點要求，為滿足此兩條要求，不得不增加采購成本，被告應予補償此項費用。

被告主張：原告也可采用滿足上述兩條要求的普通鋼筋，無須額外增加費用，且本工程體量大，不可能在招標時不提供圖紙。因當時負責與原告聯(lián)絡(luò)的人員已經(jīng)離職，無法出具招標時提供圖紙的相關(guān)證據(jù)資料。

2.2 “砼斜坡”變更

施工圖未注明筏板、基礎(chǔ)梁和承臺側(cè)邊模板的類型，招標清單中把此部位的模板確定為“磚胎模”，并將其單獨列項計入分部分項工程費中。證據(jù)資料004號簽證單載明：“因地質(zhì)原因，筏板、基礎(chǔ)梁和承臺側(cè)邊的磚胎膜改為混凝土加厚放坡處理”，監(jiān)理單位和設(shè)計單位均做了簽字蓋章，但沒有被告的簽字蓋章[1]。

被告主張：其口頭回絕了原告的此項要求，而且未收到該份簽證單書面資料，最關(guān)鍵一點，采用混凝土加厚放坡施工（以下簡稱“砼斜坡”）是原告方為施工方便進行的，額外增加的費用不應由我方承擔。

原告主張：“砼斜坡”施工是經(jīng)過被告同意的，且監(jiān)理和設(shè)計均簽字蓋章確認，故應予計取相關(guān)費用。

2.3 原告未施工項目

外墻保溫和內(nèi)墻涂料本屬于原告施工事項，后由被告另行發(fā)包。

被告主張：原告因投標價過低無法施工，而要求我方就上述兩項內(nèi)容另行發(fā)包，我方未予接受并要求其必須按合同規(guī)定進行施工，但原告遲遲不予施工，因交房期限將至，我方不得不另行發(fā)包，故另行發(fā)包產(chǎn)生的增加成本應由原告承擔。

原告主張：被告未經(jīng)我方同意另行發(fā)包上述兩項內(nèi)容，其所增加的成本費用不應由我方承擔。

2.4 合同完成日期的確定

被告主張：應以合同約定的竣工備案日期為合同完成日期，而非竣工驗收日期。

原告主張：合同所指合同完成日期為竣工驗收日期，而非被告所指的竣工備案日期，故應以我方提供的四方參與的竣工驗收證明書中日期為合同完成日期。

2.5 施工進度計劃的認定

法院的委托要求是分別依據(jù)“陰合同”和“陽合同”對造價和工期進行鑒定，但經(jīng)總監(jiān)理工程師確認的進度計劃只有一份，其總工期與“陰合同”相符，鑒定人據(jù)此進行工期鑒定。

被告主張：經(jīng)總監(jiān)確認的進度計劃只是“陰合同”的計劃工期，鑒定人還應按照委托要求對“陽合同”的工期進行鑒定。即使只按經(jīng)總監(jiān)確認的進度計劃進行鑒定，也應在“陽合同”工期鑒定結(jié)論中考慮“陰合同”和“陽合同”存在的合同工期差。

原告主張：經(jīng)總監(jiān)確認的進度計劃只有一份，且其審批日期在“陽合同”簽訂日期之后，故該進度計劃也是“陽合同”的進度計劃。

2.6 工期鑒定部分

工期鑒定是本次鑒定的難點，筆者就工期鑒定中的幾種典型事項進行如下分析：

（1）配電箱供貨

本工程配電箱屬于甲供材料。

原告主張：因配電箱供貨單位拖延供貨時間導致工期延長，總工期應予順延20天。

被告主張：原告主張無事實依據(jù)，應不予支持。

（2）塔吊安裝

原告主張：被告未辦理施工許可證，而強制要求我方安裝塔吊，導致我方被安監(jiān)站處罰，原塔吊租賃單位也因此與我方解除合同，我方不得不另找其他公司租賃塔吊，重新尋找塔吊租賃公司并安裝塔吊需要20天，故應予順延工期20天。

被告主張：原告主張無事實依據(jù)，應不予支持。

（3）圖紙修改

原告主張：本工程從A版圖紙一直到E版圖紙，變動多次，由此造成工期延長60天，應予順延。

被告主張：原告主張順延工期較長，應不予支持。

3結(jié)束語

筆者通過以上爭議問題的分析，并結(jié)合以往所做鑒定案例，總結(jié)如下鑒定注意事項。

3.1 準備充分

鑒定要站在公正的立場上，鑒定結(jié)論要經(jīng)雙方質(zhì)詢。充分熟悉證據(jù)資料和相關(guān)文件還有一點好處，就是解決爭議問題時，不會拘泥于眼前的證據(jù)資料，會充分引用其他相關(guān)證據(jù)資料或文件，因為很多的爭議問題的解決不是通過雙方提交的針對該爭議問題的證據(jù)資料，而是通過其他資料或文件[2]。

3.2 集思廣益

鑒定過程中會碰到很多平時遇不到的問題，有很多甚至是平時認為不是問題的問題，然而恰恰是這些問題成了鑒定的難題。筆者所指“集思廣益”不僅僅是針對不能解決的問題，還包括鑒定人認為解決方法很合理的問題，鑒定人認為的“合理”不一定是真正的合理，這樣可避免很多“常識性”和“系統(tǒng)性”錯誤，從而避免原、被告雙方對鑒定人專業(yè)性、權(quán)威性的懷疑，有助于后續(xù)鑒定工作的順利進行[3]。

3.3 心態(tài)平和

鑒定過程中，鑒定人可能會受到一方甚至雙方的刁難，這就要求鑒定人保持良好的心態(tài)。無論當事人提出何種無理要求，鑒定人都不要抗拒，提出異議是當事人的權(quán)利，鑒定人有義務(wù)解答當事人的異議。鑒定人的不耐心或抵觸情緒將導致當事人情緒激動，進而影響鑒定的進程，從而會影響整個案件的進展，這也許會給鑒定人帶來額外的麻煩。當然，鑒定過程中當事人以個別問題為依托，進行有意拖延時間或攪亂鑒定人的思路的行為，鑒定人可向法院反映，由法院出面解決或由法院委托造價權(quán)威機構(gòu)解答，避免與當事人直接沖突。

3.4 及時溝通

很多問題產(chǎn)生的根源在于溝通出現(xiàn)問題。鑒定過程中，鑒定人不但要及時和法院溝通，還要及時與原、被告雙方溝通，當然，與原、被告溝通要征得法院的同意。

與法院及時溝通，可避免鑒定人“以鑒代審”或“越權(quán)鑒定”。“審判權(quán)”和“鑒定權(quán)”本就是緊密關(guān)聯(lián)的兩項權(quán)利，甚至很多爭議問題表象上屬于一類權(quán)限范疇，但其實質(zhì)并不一致。例如：委托要求是依據(jù)合同對工程進行造價鑒定，合同約定人工費不能調(diào)整，簽證單必須有總經(jīng)理簽字才能計算造價。施工單位主張要對人工費進行調(diào)差，對有監(jiān)理和現(xiàn)場工程師簽字確認，但沒有總經(jīng)理簽字的簽證單計價。筆者認為決定是否進行人工費調(diào)整屬于“鑒定權(quán)”范疇內(nèi)，是否對簽證單計價屬于“審判權(quán)”范圍內(nèi)，原因是該簽證單屬于證據(jù)存在瑕疵情形，是否計取應由法院判定。

鑒定過程中會產(chǎn)生很多難以預見的爭議，爭議的解決除了要依據(jù)相關(guān)文件，還要有證據(jù)資料做支撐。工程施工一般是一個漫長的過程，所產(chǎn)生的資料紛繁復雜，不可能開始時全部提供給鑒定人。所以，鑒定過程中產(chǎn)生新的爭議問題，要及時和原、被告雙方進行溝通，征詢是否有相關(guān)證據(jù)資料補充，以免鑒定走彎路，同時也為后續(xù)鑒定提供一個準確的基礎(chǔ)[4]。鑒定人在鑒定過程中發(fā)現(xiàn)有證據(jù)資料能推翻一方的主張要求，最好及時與當事人溝通，如果當事人放棄其該項主張要求，會給鑒定人節(jié)省鑒定時間。如果與原、被告雙方的溝通是通過法院進行的，鑒定人要盡量避免“重復”或“過度”溝通。

3.5 運用技巧

鑒定過程中除了專業(yè)知識外，還需要鑒定人運用一些技巧，以達到法院、鑒定人、原告和被告都滿意的結(jié)果。

鑒定最終的目的就是出具給法院一份公正的鑒定結(jié)論，雙方完全達成一致意見，即為最公正的鑒定結(jié)論。實際實施中往往無法讓雙方完全達成一致意見，大多數(shù)案件還是法官以鑒定結(jié)論為依據(jù)進行判定的，這種情況下，鑒定結(jié)論存在的爭議越少越好，故鑒定人一定要避免做爭議的制造者，所有的爭議問題均應是原、被告雙方原本就存在的。

針對具體爭議問題，鑒定依據(jù)、鑒定方法、計算過程及結(jié)果均正確、合理的情況下，且鑒定人向當事人充分說明了相關(guān)事項，原、被告雙方還認為鑒定結(jié)論錯誤，而雙方達成一致意見的結(jié)果才正確，就應以雙方達成一致意見的結(jié)果為最終的鑒定結(jié)論。

綜上所述，做好鑒定并不難。鑒定人只要準備充分、集思廣益，充分聽取他人意見或建議，鑒定過程中要保持心態(tài)平和，并及時與法院、原告和被告溝通，出具最終鑒定結(jié)論時適當運用技巧，以達到雙方都滿意的結(jié)果即可。

參考文獻

[1] 建筑抗震設(shè)計規(guī)范：GB50011-2010[S].北京：中國建筑工業(yè)出版社出版，2010

[2] 混凝土結(jié)構(gòu)工程施工質(zhì)量驗收規(guī)范：GB50204-2015[S].北京：中國建筑工業(yè)出版社出版，2015.

[3] 建筑抗震設(shè)計規(guī)范：GB50011-2001[S].北京：中國建筑工業(yè)出版社出版，2008.

[4] 混凝土結(jié)構(gòu)工程施工質(zhì)量驗收規(guī)范：GB50204-2002[S].北京：中國建筑工業(yè)出版社出版，2002.