廣東歷維永盛律師事務(wù)所，廣東 東莞 523073

近幾年來(lái)，隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，信貸資產(chǎn)質(zhì)量問(wèn)題得到了社會(huì)各界的關(guān)注與重視。同時(shí)，隨著我國(guó)不良資產(chǎn)態(tài)勢(shì)的逐年上升，不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題就逐步成為當(dāng)前法律研究的重點(diǎn)話題之一。目前，處理不良資產(chǎn)方法主要有三種，分別為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債轉(zhuǎn)股、不良資產(chǎn)證券化。但由于其涉及的法律范圍較廣，因此加強(qiáng)對(duì)不良資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的理論與實(shí)務(wù)研究是十分有必要的，可以更好的指導(dǎo)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)的正常進(jìn)行。

一、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的概念

站在商業(yè)銀行的角度來(lái)講，不良資產(chǎn)就是指在非正常經(jīng)營(yíng)情況下，不能給銀行增加利息收入，且本金收回難度較大的銀行信貸資產(chǎn)。目前，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)程度的大小可以將貸款細(xì)分為五種類型：正常貸款、次級(jí)貸款、關(guān)注貸款、可疑貸款以及損失，其中，可疑貸款、次級(jí)貸款與損失貸款均可以被劃分到不良貸款行列中。

二、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

作為商業(yè)銀行處置不良資產(chǎn)的主要手段，不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓在我國(guó)法律上還沒(méi)有給出最為明確的定義。因此，本文為了敘述的簡(jiǎn)潔性，將商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓劃分成以下三種形式：第一種是將商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司；第二種就是直接由國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司，將不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給非金融資產(chǎn)管理公司的自然人與法人；第三種是由商業(yè)銀行把不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給非國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司或自然人。基于此，本文主要針對(duì)上述三種轉(zhuǎn)讓方式中所涉及到的法律問(wèn)題進(jìn)行客觀分析與闡述。

（一）轉(zhuǎn)讓給國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司

1.概述及其適用法律

不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過(guò)程也被稱為“不良貸款的剝離”。其本質(zhì)是指?jìng)鶛?quán)的轉(zhuǎn)讓，由于該過(guò)程涉及到了通知債務(wù)人等相關(guān)問(wèn)題，因此不良貸款的剝離與其他一般性的債權(quán)轉(zhuǎn)讓相比，具有一定的特殊性。具體表現(xiàn)如下：（1）主體特殊，不良貸款剝離的轉(zhuǎn)讓人只允許為商業(yè)和銀行（國(guó)有性質(zhì)）；（2）債權(quán)范圍只能是商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)；（3）在轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，意思自治原則受限，且受多重法律的規(guī)制，缺乏一定的自由協(xié)商［1］。在這一過(guò)程中，具體所適用的法律如表1 中內(nèi)容所示。

2.債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知

在合同法中，第十八規(guī)定雖然明確了債權(quán)人的通知義務(wù)，但卻忽略了具體的通知形式。商業(yè)銀行在轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)債權(quán)時(shí)，特別是在向國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓的過(guò)程中，要嚴(yán)格遵循表1 ③中的相關(guān)規(guī)定，通過(guò)給債務(wù)人發(fā)送債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的形式，或者是在省級(jí)以及在國(guó)內(nèi)影響力較大的報(bào)紙媒介上，將債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告規(guī)范的發(fā)布出來(lái)；同時(shí)也可以發(fā)揮人民法院的職能，由人民法院認(rèn)定債權(quán)人已經(jīng)積極履行了自己所承擔(dān)的通知義務(wù)。在這一過(guò)程中，存在的主要問(wèn)題就是國(guó)家及省級(jí)報(bào)紙的影響力如何界定：具體來(lái)說(shuō)可以分成兩步：首先要通過(guò)發(fā)行報(bào)紙的主管機(jī)關(guān)與主辦單位來(lái)對(duì)報(bào)紙的影響力進(jìn)行認(rèn)定；第二，可以通過(guò)報(bào)紙的發(fā)行量來(lái)對(duì)報(bào)紙的影響力進(jìn)行認(rèn)定。另外，該環(huán)節(jié)還可能會(huì)涉及到訴訟時(shí)效中斷等一系列相關(guān)的問(wèn)題。為此，在債權(quán)銀行發(fā)布公告與通知后，若其內(nèi)容中明確顯示出具有催收債務(wù)的內(nèi)容時(shí)，一旦其訴訟時(shí)效發(fā)生中斷，那么中斷后的時(shí)間就要依據(jù)表1 ④中的明確規(guī)定，一直追溯到金融資產(chǎn)管理公司受讓原債權(quán)銀行債權(quán)的具體時(shí)日［2］。

3.最高額抵押

站在客觀的角度上來(lái)講，最高額抵押業(yè)務(wù)中所存在的關(guān)鍵性問(wèn)題就是轉(zhuǎn)讓合同本身是否有效，能否具備法律效益，得到法律的保護(hù)。但根據(jù)我國(guó)當(dāng)前的整體情況來(lái)看，對(duì)于債權(quán)銀行來(lái)說(shuō)，大多數(shù)不良資產(chǎn)都已經(jīng)被抵押，且絕大多數(shù)都已經(jīng)涉及到最高額抵押。針對(duì)這種常見(jiàn)的現(xiàn)象，多數(shù)相關(guān)研究學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)擔(dān)保法第六十一條規(guī)定中就已經(jīng)明確了，最高額抵押的主合同債權(quán)是不能夠被轉(zhuǎn)讓的，但從其本質(zhì)上來(lái)講，該條規(guī)定的內(nèi)容與商業(yè)銀行處置不良資產(chǎn)的方式是十分不符合的，甚至是互相違背的。在這種情況下，即使有關(guān)條例規(guī)定了，最高額抵押所擔(dān)保的不特定債權(quán)或者是特定后原債權(quán)，其主債權(quán)由銀行轉(zhuǎn)讓的，均可以被認(rèn)定為債權(quán)轉(zhuǎn)讓有效。但由于該規(guī)定整體的位階效力較低，因此在具體的審判過(guò)程中就會(huì)與相關(guān)立法發(fā)生沖突與矛盾。直到物權(quán)法出臺(tái)后，其第二百零四條針對(duì)這一問(wèn)題的法律進(jìn)行了有效地彌補(bǔ)，解決了上述的法律沖突與矛盾。

（二）轉(zhuǎn)讓給非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人

1.概述及其適用法律

不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要是通過(guò)拍賣、招標(biāo)等多種途徑，由我國(guó)四大資產(chǎn)管理公司來(lái)向他人處置企業(yè)與個(gè)人的不良金融資產(chǎn)，在這種情形下，就需要簽署債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。此種轉(zhuǎn)讓形式主要適用的法律如表2 中內(nèi)容所示。

表1 轉(zhuǎn)讓給國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司的適用法律

表2 轉(zhuǎn)讓給非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人的適用法律

2.受讓人的資格

基于該種轉(zhuǎn)讓方式基礎(chǔ)上，受讓人必須要具備相關(guān)的資格。根據(jù)表2 ①中的相關(guān)規(guī)定與部分內(nèi)容來(lái)看，受讓人堅(jiān)決不能夠是政法干警、公務(wù)員、國(guó)有企業(yè)債務(wù)人管理人員、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員、以及參與資產(chǎn)處置工作評(píng)估師、律師等，同時(shí)受讓人也不可以是參與不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓的金融資產(chǎn)管理人員、國(guó)有企業(yè)債務(wù)人等相關(guān)人員的直系親屬［3］。

（三）直接轉(zhuǎn)讓給非國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司、自然人

1.概述

在我國(guó)現(xiàn)階段，該種轉(zhuǎn)讓方式已經(jīng)在法律上被明文禁止，同時(shí)該種轉(zhuǎn)讓方式也是十分罕見(jiàn)的，這主要是因?yàn)樵摲N轉(zhuǎn)讓方式的內(nèi)容已經(jīng)涉及到了我國(guó)國(guó)有資產(chǎn)的流失。在我國(guó)溫州部分地區(qū)，民間已經(jīng)上演了多起民間資本管理公司收購(gòu)不良資產(chǎn)的案例。通過(guò)對(duì)這些案例的分析可以得到如下結(jié)論，在當(dāng)前社會(huì)背景下，將資本轉(zhuǎn)讓給非國(guó)有金融資產(chǎn)管理公司或者是自然人，雖然具有較大的優(yōu)勢(shì)，可以進(jìn)一步活躍社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。但在傳統(tǒng)意義下，民間參與不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，其在交易環(huán)節(jié)中就極易發(fā)生差錯(cuò)。與此同時(shí)，由于該種轉(zhuǎn)讓方式對(duì)于成本、收益之間的關(guān)系也較為明確，因此可以有效實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)價(jià)值回收最大化［4］?？偟膩?lái)說(shuō)，讓民間資本管理公司參與受讓銀行不良資產(chǎn)的處置，除了可以有效縮短銀行處置不良資產(chǎn)的時(shí)間，簡(jiǎn)化處置環(huán)節(jié)，同時(shí)也能夠在不良資產(chǎn)原有的處置渠道上進(jìn)行進(jìn)一步的拓寬。

2.存在問(wèn)題

依據(jù)目前的情況來(lái)看，上述轉(zhuǎn)讓方式具體包括如下兩大類問(wèn)題：第一類是法律無(wú)法為該種轉(zhuǎn)讓方式提供保障。目前，我國(guó)的法律主要保護(hù)的是兩種轉(zhuǎn)讓方式，一種是國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，另外一種是國(guó)有資產(chǎn)管理公司的不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；

另外一類就是民間在處置不良資產(chǎn)的過(guò)程中，由于缺乏豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，因此就會(huì)具備較大的風(fēng)險(xiǎn)，這就需要相關(guān)部門與研究人員通過(guò)長(zhǎng)期大量的實(shí)踐去進(jìn)行檢驗(yàn)。

三、結(jié)束語(yǔ)

總而言之，在法律體系不斷健全的新時(shí)期，商業(yè)銀行要想有效處置不良資產(chǎn)，就要對(duì)其進(jìn)行合理的轉(zhuǎn)讓，但由于不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的過(guò)程中涉及到了多個(gè)方面的法律問(wèn)題，且在民間受讓商業(yè)銀行不良資產(chǎn)這一方面的法律存在一定的欠缺，這就要求審判法官或者是轉(zhuǎn)讓主體在不良資產(chǎn)具體的轉(zhuǎn)讓過(guò)程中嚴(yán)格遵循相關(guān)的法律規(guī)定，相關(guān)部門要盡快出臺(tái)與完善相應(yīng)的法律法規(guī)，以此來(lái)大大提升我國(guó)商業(yè)銀行不良資產(chǎn)處置流程的規(guī)范性與快捷化，有效彌補(bǔ)法律層面現(xiàn)有的不足。