任平起

摘要：在各國法律當(dāng)中，對在先權(quán)利的保護(hù)力度是極大的。這主要是因為搭在先權(quán)利對象所包含榮譽(yù)、影響力便車會違反當(dāng)前商標(biāo)法，會給商標(biāo)權(quán)人造成很大的損失。因此，對在先權(quán)利的保護(hù)方面，各國都給予了高度重視。不過，從當(dāng)前我國商標(biāo)法中在先權(quán)利相關(guān)條款來看，其內(nèi)容帶來的影響產(chǎn)生不同的保護(hù)效力。在先商標(biāo)使用者可以獲得相關(guān)利益，也可以根據(jù)需求適當(dāng)擴(kuò)大自身經(jīng)營范圍，從保護(hù)體系來看，這樣的行為是符合公平原則的，并非不正當(dāng)競爭。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)法;在先權(quán)利;知識產(chǎn)權(quán)法

引言：

根據(jù)《TRIPS協(xié)定》，我國商標(biāo)法規(guī)定了在先權(quán)利規(guī)范條例，其內(nèi)容與協(xié)議文本基本一致。在文本協(xié)議中曾明確表示成員國可以以原則性為基礎(chǔ)自由制定在先權(quán)的范圍和效力、條件等，而我國并未對其具體化，因此，這一權(quán)利在當(dāng)前立法中還是比較抽象的。本文通過對在先權(quán)利內(nèi)在依據(jù)、保護(hù)范圍以及效力、商標(biāo)法在縣全力的正確定位等幾個方面進(jìn)行解讀，希望能幫助大家更好的了解這一權(quán)利，促進(jìn)我國法律的進(jìn)一步完善和推廣。

一、保護(hù)在先權(quán)利的內(nèi)在依據(jù)分析

關(guān)于商標(biāo)的認(rèn)知，我國共有三種觀點，一種認(rèn)為商標(biāo)就是圖形、文字、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色、字母等組合而成的表現(xiàn)形態(tài)，為商標(biāo)法的直接表現(xiàn)形式。這種觀點在最開始得到了崇拜符號者的認(rèn)可和推崇，但隨后越來越多的專家學(xué)者對其發(fā)出批評之聲。比如鄧宏光先生曾表示導(dǎo)致我國商標(biāo)保護(hù)不公平以及注冊效率低的罪魁禍?zhǔn)拙褪欠?，是?dāng)前商標(biāo)法亟需解決的問題。

第二種觀點認(rèn)為商標(biāo)是識別商品或服務(wù)的一種標(biāo)識。從外部看，它是一種標(biāo)識，從內(nèi)在規(guī)定性來看，商標(biāo)具有區(qū)分功能。第三種觀點認(rèn)為，商標(biāo)有兩種分類，一是實質(zhì)商標(biāo)，二是形式商標(biāo)。實際使用的商標(biāo)就是實質(zhì)商標(biāo)，它會在商業(yè)發(fā)展中起到識別作用，是維護(hù)市場競爭秩序、保護(hù)工商業(yè)活動正常運(yùn)轉(zhuǎn)的有效標(biāo)志。注冊但是并未使用的商標(biāo)就是形式商標(biāo)，這種商標(biāo)雖然未投入使用，但商標(biāo)權(quán)人依然擁有排除侵權(quán)、防止侵權(quán)的請求，可以獲得相應(yīng)的合理賠償。

理論上說，眾人對商標(biāo)構(gòu)成的不同見解會直接影響該權(quán)利實施的正當(dāng)性。比如有的人認(rèn)為商標(biāo)就是一個符號，那么，申請人注冊別人享有在先權(quán)利的圖文、形狀等就會構(gòu)成侵權(quán)。也有學(xué)者曾從另一個角度，即商標(biāo)表現(xiàn)形式來對其進(jìn)行解釋，認(rèn)為權(quán)利有先后，同一客體也分優(yōu)劣。但知識產(chǎn)權(quán)的獨占性決定相同知識產(chǎn)品是不能共享的。所以在發(fā)生利益沖突之時，法律保護(hù)的是擁有在先權(quán)利擁有者。若有人提出商標(biāo)是復(fù)合結(jié)構(gòu)的標(biāo)志，注冊人不會對享有在先權(quán)利擁有者產(chǎn)生侵權(quán)，那么，這種商標(biāo)只具有商標(biāo)潛質(zhì)，不具備特殊功能。

這兩種爭論來源于眾人對商標(biāo)本質(zhì)的不同認(rèn)知，從事實中看，商標(biāo)作為復(fù)合結(jié)構(gòu)更能體現(xiàn)商標(biāo)法對市場的維護(hù)。任何將商標(biāo)標(biāo)識作為膜拜的行為都會造成該領(lǐng)域的不公，會讓商標(biāo)搶注成為新的產(chǎn)業(yè)，繼而促使商標(biāo)搶注者坐地起價，要挾真正使用商標(biāo)的經(jīng)營者。這樣不僅會導(dǎo)致商標(biāo)法的效率低下，同時也會導(dǎo)致商標(biāo)資源變質(zhì)，造成市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展不穩(wěn)。從理論上分析，商標(biāo)的主要作用是識別產(chǎn)品，它具有主觀性，能區(qū)別不同產(chǎn)品或者是相似產(chǎn)品，引導(dǎo)消費(fèi)者。它不會隨著人的使用而改變，相反會隨著知名度的提升彰顯出本質(zhì)，增強(qiáng)消費(fèi)者的識別性。

商標(biāo)權(quán)和在先權(quán)利有很大的關(guān)聯(lián)性，保護(hù)在先權(quán)利的目的就是為了保護(hù)在先權(quán)利帶來的商譽(yù)、影響力，旨在保護(hù)市場信用發(fā)展。只有建立在信用基礎(chǔ)上的商標(biāo)才能產(chǎn)生影響力和號召力，才能保護(hù)商標(biāo)持有者的權(quán)利。

二、在先權(quán)利范圍內(nèi)商標(biāo)法的解釋

近年來，我國專家學(xué)者對商標(biāo)法在先權(quán)利做了很多分析研究，且出現(xiàn)很多不一樣的看法。但從當(dāng)前實際情況來看，這些看法都存在很大的片面性，很難真正解讀在先權(quán)利。之所以會出現(xiàn)這種情況，與兩種因素有關(guān)：

1、大部分專家學(xué)者在研究這一權(quán)利之時都是以批判心理來看待問題的。因此，他們多是從理論角度進(jìn)行分析，缺乏實踐驗證，比如在實際案例中，法官們遇到的問題不會像教科書上描寫的一模一樣，案件有難有易，僅靠專家觀點是很難真正解決問題的。

2、當(dāng)前對在先權(quán)利的研究多以整體角度進(jìn)行，極少有細(xì)節(jié)研究，這樣一來，就很難對知識產(chǎn)權(quán)法有更詳細(xì)的闡述和了解。從其應(yīng)用范圍和實際案例來分析，僅靠這種整體性的分析是很難區(qū)分不同案件的，且因為不少問題都存在相似性，導(dǎo)致解決問題時遇到很多阻礙?？梢哉f，正是因為忽視了細(xì)節(jié)，導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)法難以真正得到有效解決。

綜上所述，研究知識產(chǎn)權(quán)法僅從整體角度出發(fā)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須要保持公正心態(tài)，從法律基礎(chǔ)環(huán)境出發(fā)，通過相關(guān)法律內(nèi)容與社會生活結(jié)合，以多個角度全方面考慮的形式去研究，這樣才能保證解釋的真實性和有效性。

三、在先權(quán)利的范圍分析

當(dāng)前，我國商標(biāo)注冊、在先權(quán)利都存在很多問題，這些問題因為眾人觀點不同，表述不一而出現(xiàn)極大的混亂，也很難在短期內(nèi)有效解決。本文認(rèn)為導(dǎo)致這種情況發(fā)生的主要原因在于專家學(xué)者們不知道該從何種角度去分析研究。過多的享有條件讓專家在分析過程中會選擇自己擅長的角度去分析，這樣一來就會產(chǎn)生不同的結(jié)果。比如有的專家想要解決在先權(quán)利與注冊權(quán)之間的矛盾，那么，可以選擇從實際條件出發(fā)，在滿足外觀設(shè)計專利權(quán)、實用新型專利權(quán)以及著作權(quán)的基礎(chǔ)上，對商標(biāo)實行注冊，這樣就能避免惡意注冊問題。

這兩種不同的視角對在先權(quán)利的范圍理解是一樣的，只是具體術(shù)語不同罷了。無論是《著作權(quán)法》《專利法》《民法通則》還是《商標(biāo)法》，都對在先權(quán)利的保護(hù)沒有變。最高人民法院關(guān)于商標(biāo)權(quán)案件的審理也是根據(jù)其是否損壞他人現(xiàn)有在先權(quán)利為基礎(chǔ)，對已經(jīng)擁有在先權(quán)利的對象實施法律保護(hù)。即使沒有商標(biāo)法方面的特別規(guī)定和保護(hù)，其他法律也會給予相應(yīng)的合法權(quán)益保護(hù)。這一解釋說明了在我國法律中并未否定在先權(quán)利的范圍。所以，無論是協(xié)調(diào)還是商標(biāo)法援引，都要優(yōu)先保護(hù)在先權(quán)利所包含的利益。不過，這兩者之間存在保護(hù)效力的不同，比如按照著作權(quán)來保護(hù)美術(shù)作品，那么，在申請商標(biāo)時并不會對著作權(quán)產(chǎn)生侵犯，但在實際使用過程中卻會產(chǎn)生侵犯。若依靠其他法律來阻止商標(biāo)注冊，那么，禁止注冊或撤銷的后果就不會出現(xiàn)，因為注冊行為本身不會構(gòu)成侵權(quán)，也不會使用他人享有在先權(quán)利的對象。但按照著作權(quán)來規(guī)定在先權(quán)利的話，就可以依照《商標(biāo)法》第三十一條、第四十一條撤銷他人的注冊行為。

四、在先權(quán)利的法律效力

不同的制度保護(hù)會產(chǎn)生不同的效果，對商標(biāo)法的不同認(rèn)知會導(dǎo)致其定位不同，對在先權(quán)利保護(hù)程度也不一樣。當(dāng)前，立法有三種形式，第一種是以在先權(quán)利作為撤銷和阻礙商標(biāo)申請的理由;第二種是限制商標(biāo)注冊效力;第三種則是結(jié)合前兩種方式阻礙商標(biāo)的申請。不過，商標(biāo)法的功能會被削弱，而申請人的利益也會受到損壞，因此，這種做法并不受歡迎，專家學(xué)者也都表示可不可取。不僅如此，一旦在先權(quán)利成為阻礙商標(biāo)申請的理由，必然會出現(xiàn)其他不良商家搭順風(fēng)車的情況，這不僅會對知名商標(biāo)造成損失，同時也會給商標(biāo)擁有者帶來極大的傷害和損失。為避免這種情況發(fā)生，在確定商標(biāo)之時，會選擇較早在先權(quán)利來阻礙商標(biāo)的申請和撤銷。當(dāng)前做到這一點的只有兩個國家，一個是德國，另一個是法國。

而我國在商標(biāo)法的處理方面采用了德國與法國的方法，但實際操作中只有知名商標(biāo)使用者才能阻礙其他商標(biāo)的注冊，大部分不知名商標(biāo)是很難做到這一點的。在實際操作中，全國依然有不少地區(qū)在行駛未使用的法律效力，并以此為理由阻礙其他商標(biāo)專用權(quán)。這樣的行為導(dǎo)致我國在先權(quán)利出現(xiàn)很多問題，造成商標(biāo)法難以有效實施。如果在先權(quán)利獲取者想進(jìn)一步擴(kuò)大經(jīng)營范圍，必須要考慮多方面問題，尤其是在規(guī)模擴(kuò)大之后，面臨的挑戰(zhàn)也是更大的，和他人競爭的局面也會進(jìn)一步擴(kuò)大。

五、商標(biāo)法在先權(quán)利的正確定位

作為基本保護(hù)原則，在先權(quán)利在不同條款中所產(chǎn)生的法律效果是不同的。據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，適用在先權(quán)利的條款可以按照第四十一條規(guī)定撤銷商標(biāo)注冊。但如果是侵權(quán)法、專利法則不會撤銷。所以，雖然在先權(quán)利受到保護(hù)，也被各國法律認(rèn)可，但卻會有不同的表現(xiàn)和定位。

不過，在我國的司法中規(guī)定，著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)等都可以作為在先權(quán)利予以保護(hù)。比如在珠海香記食品有限公司與佛山市合記餅業(yè)有限公司商標(biāo)專用權(quán)糾紛案中，法律認(rèn)為，根據(jù)我國《商標(biāo)法》第九條、第三十一條規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)不得與他人取得的合法權(quán)利沖突，不得損害他人現(xiàn)有在先權(quán)利，也不可搶注他人已經(jīng)在使用的具有一定影響力的商標(biāo)。在案件中，香記食品主張了其公司的在先權(quán)利，依據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，必須要由該公司提供相應(yīng)的著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)以及企業(yè)名稱權(quán)等方面的依據(jù)，這樣才能保護(hù)其商標(biāo)權(quán)不受侵犯。

在此案件中，司法部門的做法是符合規(guī)定的，在先權(quán)利不僅僅是為了保護(hù)商家的權(quán)益，更是為了確保市場的穩(wěn)定，保障其所使用且擁有一定影響力的商標(biāo)不會被其他人惡意注冊和使用。

結(jié)束語

在各國法律中，對在先權(quán)利的保護(hù)都是一致的，雖然大眾營銷時代，市場影響力和信用的互相傳遞導(dǎo)致諸多知名商標(biāo)被搭乘的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，但這并不意味著商標(biāo)就會被后來者所擁有。不僅如此，法律對在先權(quán)利對象的保護(hù)也是有目共睹的，因此，一旦遇到這種侵權(quán)問題，只要商家能提供有效舉證，其權(quán)益就能得到維護(hù)。另外，不同的法律對在先權(quán)利的規(guī)則設(shè)計有不同的效力，我國商標(biāo)法對其也有不同的解釋思路，因此在采用法律保護(hù)途徑維權(quán)過程中，一定要結(jié)合本國法律實情，通過正確理解方式去維權(quán)?，F(xiàn)如今，我國商標(biāo)法對在先權(quán)利缺乏的判斷標(biāo)準(zhǔn)也在不斷完善，必然會為司法實踐提供依據(jù)，保證在先權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)不受他人非法侵占。

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