付姿

摘 要 因文化、政治及范圍的不同，境外采購(gòu)合同的談判與執(zhí)行往往帶來(lái)更高的難度，通過商務(wù)條款的改進(jìn)與優(yōu)化能有效地提高合同執(zhí)行效率，避免后期的法律糾紛與索賠風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞 采購(gòu)合同商務(wù)條款 問題 措施

一、背景介紹

近幾年，經(jīng)歷數(shù)十輪與境外企業(yè)數(shù)十億采購(gòu)合同的談判與執(zhí)行，面對(duì)境外采購(gòu)合同涉及面廣、政府關(guān)系復(fù)雜、地域文化不一致等因素，通過不斷的經(jīng)驗(yàn)反饋，總結(jié)出以下幾方面問題的應(yīng)對(duì)措施。在標(biāo)準(zhǔn)商務(wù)合同模板的基礎(chǔ)上，及早發(fā)現(xiàn)問題、改進(jìn)商務(wù)條款，能使我國(guó)企業(yè)在合同執(zhí)行中占據(jù)主導(dǎo)地位，更順利地推進(jìn)工程項(xiàng)目的開展，進(jìn)一步保障中國(guó)企業(yè)乃至中國(guó)的利益。

二、采購(gòu)合同商務(wù)條款的問題及措施

（一）合同范圍

對(duì)于大型的外購(gòu)設(shè)備及成套集成系統(tǒng)的采購(gòu)，很難在供貨范圍附件內(nèi)將所有部件及文件一一列舉，在執(zhí)行過程中往往發(fā)生買方要求賣方提供，而賣方以合同內(nèi)未提出為由拒絕提供或要求走合同變更，從而達(dá)到漲價(jià)或延遲進(jìn)度的問題?？稍诤贤秶恼鹿?jié)內(nèi)增加條款，要求賣方提供的設(shè)備是全新的、完整的并完全滿足合同要求，如發(fā)現(xiàn)有任何漏項(xiàng)和短缺，在合同文件中并未列入但確實(shí)是賣方供貨范圍中應(yīng)該有的，并且是滿足本合同對(duì)合同設(shè)備的性能保證要求所必必需的，均應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)將所缺的設(shè)備、技術(shù)資料、部件、服務(wù)及技術(shù)指導(dǎo)等及時(shí)補(bǔ)上，因此而發(fā)生的額外費(fèi)用均由賣方承擔(dān)。

（二）合同支付

如果賣方應(yīng)根據(jù)本合同規(guī)定向買方支付違約金，可在合同支付條款內(nèi)要求賣方未及時(shí)支付違約金時(shí)，買方有權(quán)從尚未支付的合同款中扣除或從履約保函中直接兌取。

（三）交付與出口證件

在工程項(xiàng)目中，經(jīng)常會(huì)碰到交期延遲的風(fēng)險(xiǎn)，如未在合同中規(guī)定，買方可能在準(zhǔn)備收貨時(shí)接到賣方通知無(wú)法按時(shí)發(fā)貨，這樣一來(lái)對(duì)項(xiàng)目的執(zhí)行將帶來(lái)進(jìn)度上的延遲與巨大的經(jīng)濟(jì)損失，所以在合同條款種可要求賣方滿足合同規(guī)定的交貨期。如果賣方在履行合同過程中與合同規(guī)定的進(jìn)度節(jié)點(diǎn)相比出現(xiàn)任何延誤或預(yù)期延誤，賣方應(yīng)針對(duì)延誤或預(yù)期延誤立即以書面形式通知買方，說(shuō)明延誤或預(yù)期延誤的原因。另外，鑒于每個(gè)國(guó)家對(duì)每個(gè)設(shè)備的出口要求的不同，在合同條款中注明相關(guān)責(zé)任與費(fèi)用的承擔(dān)方是非常重要的，如由賣方負(fù)責(zé)申請(qǐng)并獲得合同設(shè)備交付到合同指定的目的地所需要的許可證、證件或其他的授權(quán)書，相應(yīng)費(fèi)用由賣方承擔(dān)。

（四）竣工文件的組卷工作

對(duì)于工程項(xiàng)目，竣工文件的要求往往非常高，因每個(gè)項(xiàng)目的特殊性，竣工文件組卷的方式各有不同，竣工文件及組卷的工作需要消耗大量的人工時(shí)，在合同中需要明確各方的職責(zé)，不然境外企業(yè)是難以按照國(guó)內(nèi)企業(yè)的要求執(zhí)行的。

（五）專利使用與保密

企業(yè)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)及專利使用和保密的要求越來(lái)越高，對(duì)于工程項(xiàng)目，中間商的采購(gòu)要特別關(guān)注文件的可傳遞性，要保證相關(guān)文件能夠傳遞給最終用戶而不會(huì)帶來(lái)侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，所以不妨在合同中規(guī)定為履行本合同的目的，買方可以將其由賣方獲得的保密信息提供給最終用戶。

另外，如賣方提供的貨物、服務(wù)、資料、文件等存在侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)益的情況而導(dǎo)致買方不能正常使用，且賣方未能按照本合同的相關(guān)規(guī)定自費(fèi)采取措施使買方能夠繼續(xù)合理使用的情況發(fā)生時(shí)，合同中可明確買方有權(quán)自行采取一切措施獲取上述貨物、服務(wù)、資料、文件等的使用權(quán)，相關(guān)費(fèi)用由賣方承擔(dān)。

（六）賠償

如果是賣方的過錯(cuò)，包括由于賣方或其分供方和他們的雇員或者代理人的故意、過失行為或懈怠，或者是由于設(shè)計(jì)（由買方提供的除外）、材料和工藝的缺陷而造成任何損壞，賣方同意向買方賠償所有損失，不限于違約賠償上限。

（七）終止

雙方要明確規(guī)定如合同因某些原因終止，如境外企業(yè)破產(chǎn)重組，對(duì)于已完成制造或制造中的設(shè)備、編制完成或編制中的文件及原材料的處理方式都應(yīng)予以明確。

（八）項(xiàng)目管理

對(duì)于買方審查并通過的任何制造范圍過程中的沖突或變更，進(jìn)而對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的計(jì)劃產(chǎn)生負(fù)面影響的，賣方應(yīng)在執(zhí)行前提供修補(bǔ)方案，且應(yīng)要求賣方在關(guān)鍵制造作業(yè)之前對(duì)即將開工制造的項(xiàng)目進(jìn)行開工前審查，關(guān)鍵制造作業(yè)應(yīng)由買賣雙方同意。開工前審查必須列入整體項(xiàng)目計(jì)劃并通知買方。

（九）安裝、調(diào)試和驗(yàn)收

如果安裝、調(diào)試和現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收試驗(yàn)沒有滿足本合同的要求，且現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收試驗(yàn)不合格是由于賣方提供了有缺陷的設(shè)備或錯(cuò)誤的技術(shù)文件導(dǎo)致的，賣方需要在合理的時(shí)間內(nèi)對(duì)缺陷設(shè)備進(jìn)行修理或替換，對(duì)技術(shù)文件進(jìn)行修正，所有相關(guān)費(fèi)用由賣方承擔(dān)。

假如安裝、調(diào)試和現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收試驗(yàn)無(wú)法進(jìn)行的責(zé)任方被確定為賣方，賣方將承擔(dān)所有的相關(guān)費(fèi)用，如檢查費(fèi)用、缺陷部件返修的空運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、貯存費(fèi)、裝卸費(fèi)、維修費(fèi)，賣方如果需要在現(xiàn)場(chǎng)對(duì)缺陷設(shè)備進(jìn)行維修，買方將提供相應(yīng)的便利。

三、結(jié)語(yǔ)

以上在合同條款中的優(yōu)化措施，可以明確買賣雙方的責(zé)任與義務(wù)，提高合同執(zhí)行的效率，避免矛盾與糾紛的產(chǎn)生以及進(jìn)度與費(fèi)用的影響。合同談判是買賣雙方的博弈，沒有絕對(duì)的輸贏，只有通過協(xié)商權(quán)衡與相互妥協(xié)找到雙方都能接受的底線，達(dá)成一致才是雙贏的起點(diǎn)。

（作者單位為國(guó)核自儀系統(tǒng)工程有限公司）