金 璐

(遼寧師范大學(xué) 遼寧 大連 116000)

一、浮動抵押的一般理論

(一)浮動抵押的定義

浮動抵押是抵押人將現(xiàn)有以及將有的財產(chǎn)一并抵押給債權(quán)人的制度，等到可以就抵押物實現(xiàn)抵押權(quán)時，債務(wù)人就實現(xiàn)權(quán)利時所有的財產(chǎn)，就當(dāng)時的全部財產(chǎn)進行抵押的一種抵押制度。作為一種特殊的抵押擔(dān)保制度的存在，浮動抵押將抵押人和抵押權(quán)人以及不特定的第三人之間設(shè)立了不同于一般擔(dān)保的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，使其與一般的擔(dān)保方式存在很大的不同。

(二)浮動抵押的特征

根據(jù)民法典對浮動抵押制度的相關(guān)規(guī)定，在此基礎(chǔ)上結(jié)合相關(guān)學(xué)者的觀點，浮動抵押制度主要有以下幾個特征：

1.浮動抵押主體邊界的寬泛性

作為浮動抵押的主體，民法典對其做出來嚴(yán)格的規(guī)定，對其主體的規(guī)定界限分明，判斷標(biāo)準(zhǔn)明晰。《民法典》中規(guī)定了作為浮動抵押的主體有三類，這三類主體分別為企業(yè)、個體工商戶和農(nóng)戶。作為其中的主體之一企業(yè)，其中企業(yè)的范圍既包含具有法人資格的企業(yè)，也包括了非法人企業(yè)。其中的個體工商戶的范圍是指符合《個體工商戶條例》第 2 條第 1 款規(guī)定的公民為個體工商戶。其中的農(nóng)戶，主要是指符合《中華人民共和國民法典》第 55 條、第 56 條中規(guī)定的農(nóng)村承包經(jīng)營戶。這三類主體界定明晰且寬泛，民法典對浮動抵押的規(guī)定相對明晰清楚，有且僅限于這三類主體，對于浮動抵押主體邊界規(guī)定較之寬泛。

除企業(yè)、個體工商戶和農(nóng)戶這三類主體之外的主體，如自然人、國家地方行政機關(guān)以及非從事生產(chǎn)經(jīng)營的社會團體等主體，這些主體均不在浮動抵押主體的規(guī)定范圍內(nèi)，所以不可以作為設(shè)立浮動抵押的主體進行適用。

2.浮動抵押客體邊界具有限定性

從浮動抵押的客體邊界的角度來劃分也具有一定的限定性，浮動抵押一般分為兩種:一是抵押人將其資產(chǎn)的某一類或某幾類作為擔(dān)保進行抵押，這種情況也稱為部分的浮動抵押擔(dān)保。二是浮動抵押人用其全部的資產(chǎn)作為整體來進行抵押，這種抵押的情形也稱總體的浮動抵押?！睹穹ǖ洹分袑τ诟拥盅旱目腕w的規(guī)定是有限的，客體的范圍相對較窄，情況也限于以上分析的兩種情形，其中的抵押的范圍也限于目前所有以及將來會取得的“生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品”，因此其浮動抵押在性質(zhì)上為部分浮動抵押。

3.抵押權(quán)標(biāo)的價值的變動性

在將抵押物抵押期間，抵押人用作浮動抵押的動產(chǎn)的狀態(tài)是浮動的和不確定的。只有當(dāng)?shù)盅贺敭a(chǎn)結(jié)晶時，即當(dāng)實現(xiàn)浮動抵押財產(chǎn)的確定事由發(fā)生的時候，此時的抵押財產(chǎn)即被特定化，將被作為抵押物予以實現(xiàn)。例如，抵押權(quán)人和抵押人發(fā)生了在事前約定好的實現(xiàn)抵押權(quán)的事由時，或者發(fā)生了債務(wù)人在抵押期間沒能實現(xiàn)到期債務(wù)時。那么此時，浮動抵押的形式就會向一般抵押的形式轉(zhuǎn)化，適用一般抵押的相關(guān)要求，那么此時抵押的財產(chǎn)在抵押人手中在未經(jīng)過抵押權(quán)人同意的情況下不得隨意進行處置。

在浮動抵押中，資產(chǎn)抵押是浮動的、不確定的，這也是浮動抵押最基本的特征,也是重點討論的對象。浮動抵押可以由權(quán)利資產(chǎn)、現(xiàn)金資產(chǎn)、非流動性資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為庫存等商品資產(chǎn)，反之亦然。企業(yè)在其正常的生產(chǎn)經(jīng)營過程中，抵押權(quán)人有權(quán)將抵押物正常的交易出售進行處分，這樣第三方會通過合理交易獲得抵押物的所有權(quán)，那么交易出的抵押物的抵押權(quán)會因為交易行為所有權(quán)的消失而消滅，即不屬于抵押物的范圍。但是如果抵押人通過正常的經(jīng)營活動買入或者交易新的屬于抵押的四類動產(chǎn)的資產(chǎn)，那么該資產(chǎn)的也將自動列為抵押人的浮動抵押物進行抵押，此時抵押權(quán)的效力就會顯著加強。

二、浮動抵押制度的弊端

我國的浮動抵押制度的確定相對而言較晚，其具體確定是在2007年頒布的《物權(quán)法》的181條，雖然在此之前司法實踐上也有許多相關(guān)判例的出現(xiàn)，但是基于我國的成文法性質(zhì)，正式確立應(yīng)該是在2007年《物權(quán)法》公布之后，而今公布的民法典中在三百九十六條中詳細(xì)規(guī)定了浮動抵押的法律制度。

浮動抵押制度的確立給相關(guān)的市場經(jīng)營主體帶來了許多利益，同時也為我國金融市場的穩(wěn)定發(fā)展開辟了新的途徑。其各方面的發(fā)展優(yōu)勢很多，但是基于種種原因，目前來講浮動抵押擔(dān)保制度在我國的實踐發(fā)展中仍然得不到廣泛得應(yīng)用，因其種種原因的局限性，浮動抵押優(yōu)勢的發(fā)揮受到阻礙。

浮動抵押制度因其作為新生事物，存在一定的不確定性。并且由于其發(fā)展的歷史較短，法律制度的不健全等，基于種種情況的限制，我國浮動抵押制度在現(xiàn)實的操作中的適用情況并不廣泛。同時浮動抵押的因其的浮動性質(zhì)、不確定性等，以上的種種原因，使其擔(dān)保能力顯得更加弱。

(一)設(shè)立浮動抵押的客體過于狹窄，無法滿足抵押權(quán)人和抵押人的要求

我國浮動抵押制度的客體在范圍上，根據(jù)我國法律的規(guī)定僅限于動產(chǎn)。因此我國的浮動抵押在概念上也稱其為動產(chǎn)浮動抵押。而現(xiàn)如今的公司企業(yè)是由各式各樣的資產(chǎn)狀態(tài)來構(gòu)成的，其中包括各種各樣有形的或者無形的資產(chǎn)。而我國的物權(quán)法在這方面的規(guī)定只包括動產(chǎn)這一類，這樣的法律規(guī)定就將其客體的范圍縮小在了動產(chǎn)。這樣就使得抵押人可設(shè)定的浮動抵押標(biāo)的物的財產(chǎn)范圍更加狹窄，這樣看來確實是浮動抵押的一個缺陷。

(二)設(shè)立浮動抵押的主體過于寬泛，個別主體誠信不足

浮動抵押的主體包括企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者和經(jīng)營者。企業(yè)的概念相對廣泛，其中的合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)由于其自身的經(jīng)營管理模式會導(dǎo)致出現(xiàn)財務(wù)混亂、企業(yè)監(jiān)管信用差等的問題；其中的有限責(zé)任公司，其注冊資本實行認(rèn)繳制，會出現(xiàn)以較少的資金力量撬動較大的資金杠桿的現(xiàn)象。同時，企業(yè)的實際控制人可能會有幾家或者幾十家的關(guān)聯(lián)公司存在，其中關(guān)聯(lián)公司進行的交易或者經(jīng)濟往來相對來講是比較復(fù)雜和無法實際監(jiān)管的，這會使得抵押權(quán)人無法實際真實看清楚抵押人真實的交易情況，相關(guān)的監(jiān)管措施也不完善，無法對抵押人的財務(wù)和交易行為進行有效的監(jiān)管。

設(shè)立浮動抵押的另外兩個主體為個體工商戶和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者，這兩個主體會出現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營活動和生活混同在一起的情況，對其正常的生產(chǎn)交易行為和生活日常行為的區(qū)分沒有明確的界定，會出現(xiàn)難以區(qū)分的情況，所以對于該類主體的監(jiān)管就會存在更高的難度。

(三)浮動抵押登記部門不合理

我國的《動產(chǎn)抵押登記辦法》第二條②規(guī)定了浮動抵押的抵押人應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的縣級工商部門辦理抵押登記。而公司注冊登記的部門可能是區(qū)級、市級、省級中不同的工商行政部門，但是就目前來看，并不是所有的工商信息都會進行聯(lián)網(wǎng)，所以如果想要調(diào)查抵押企業(yè)的工商登記信息以及該企業(yè)是否進行了抵押登記，這就會大大增加債權(quán)人了解和審查抵押人的難度。

(四)抵押物的權(quán)屬無法進行有效確認(rèn)

由于浮動抵押制度的特征導(dǎo)致債務(wù)人可以在抵押期間自行的處分抵押標(biāo)的物，這就會導(dǎo)致抵押的標(biāo)的物的權(quán)屬是會隨時發(fā)生變化的。因為具有浮動性，所以在債權(quán)債務(wù)人設(shè)立浮動抵押的過程中并不會對抵押物逐一進行登記。即使在抵押前進行了抵押登記，在生產(chǎn)經(jīng)營過程中發(fā)生了交易行為，抵押物的權(quán)屬也會發(fā)生變化。這樣的話，抵押權(quán)人在結(jié)晶時對抵押物的管控就會出現(xiàn)困難。

除此之外，抵押人動產(chǎn)的權(quán)屬的確定存在不明確的現(xiàn)象，并非只要是屬于抵押人的貨物就一定是屬于抵押人的財產(chǎn)，在結(jié)晶時抵押權(quán)人需要查驗相關(guān)的單證來證明動產(chǎn)的權(quán)屬，這就使得會存在當(dāng)?shù)盅何锝Y(jié)晶時，抵押人的財產(chǎn)的權(quán)屬不明晰的風(fēng)險。

(五)抵押人隱匿抵押財產(chǎn)便利性

浮動抵押的擔(dān)保方式相當(dāng)于信用放款的模式，貸款機構(gòu)對實際的交易并沒有有效的管控，在實際上貸款機構(gòu)對抵押人都是放任管理，貸款機構(gòu)并沒有有效的財產(chǎn)監(jiān)控手段。但是商人的是逐利目的，會尋求機會脫離債權(quán)人的管理控制。并且抵押人在經(jīng)營過程中的相關(guān)交易的具體情況等也并不會向債權(quán)人進行公示，即使債權(quán)人要求公示，抵押人也可通過虛假交易單據(jù)等形式隱藏其真實行為，使得對債權(quán)人的利益造成損害。

三、對我國抵押權(quán)制度的完善建議

隨著我國經(jīng)濟社會的不斷高速向前發(fā)展，抵押行為越來越多，投資的行為在國際社會也日趨平常，所以擁有良好的抵押制度的管理模式對于此種現(xiàn)象的發(fā)生提供了有力的保障?！睹穹ǖ洹穼Ω拥盅褐贫鹊慕⒕哂袕V泛而深遠(yuǎn)的價值意義，因此對浮動抵押制度的研究具有重要的意義。隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展進步，抵押制度的健全顯得格外重要。在我國目前現(xiàn)有的經(jīng)濟環(huán)境的發(fā)展下，浮動抵押制度具有提高債務(wù)抵押人的融資擔(dān)保能力、增強對抵押人物權(quán)的有效利用等價值。為了使浮動抵押制度更好地發(fā)揮各項功能與作用，需要不斷積累金融實踐經(jīng)驗，從實踐積累到理論探索，再指導(dǎo)實踐工作，循環(huán)反復(fù)的上升發(fā)展對其完善發(fā)展具有深遠(yuǎn)的意義。并且，更是在法律上，要更加完善相關(guān)的法律制度建設(shè)，讓此制度能更好的得到保護和發(fā)展。與此同時，由于浮動抵押制度會根據(jù)其未來所獲得的資產(chǎn)來實現(xiàn)抵押的模式，所以要想更加完善健全，不僅要在法律法規(guī)上加以規(guī)范，也要通過各種方式提高抵押人的信用度來加以保障。通過營造良好的交易金融模式來提高整個社會的信用體系。

注釋：

① 《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。”

② 《動產(chǎn)抵押登記辦法》第二條規(guī)定：企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第 180 條第一款第四項、第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的縣級工商行政管理部門辦理登記。