寧宇鋒

一、案情簡介

2005年7月12日，金土地公司與華利公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（以下簡稱05.07.12協(xié)議），主要約定華利公司將其持有的紫金公司100%股權(quán)中的49%轉(zhuǎn)讓與金土地公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款490萬元，金土地公司再投資3010萬元用于紫金公司的生產(chǎn)經(jīng)營，協(xié)議確定金土地公司已先期支付300萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。該協(xié)議簽訂后，金土地公司于2005年7月20日給紫金公司支付100萬元，陜西鑫光工程建設(shè)有限公司西寧辦事處替金土地公司于同年8月2日支付了100萬元，至此金土地公司給華利公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款500萬元;2006年6月25日華利公司與金土地公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》（06.06.25協(xié)議），協(xié)議確認(rèn)05.07.12協(xié)議轉(zhuǎn)讓紫金公司49%股權(quán)，價(jià)格490萬元;金土地公司以10萬元收購華利公司持有的紫金公司余下的51%的股權(quán)款，華利公司給金土地公司出具了《紫金公司股東表》、《股東出資證明書》、《紫金公司股東會(huì)決議——關(guān)于變更股權(quán)的決議》。后因香港華利公司和青海紫金礦業(yè)公司未履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事宜。

另，2005年7月25日華利公司又與興青公司簽訂《興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán)合同》（以下簡稱05.07.25協(xié)議），主要約定興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán)，支付給華利公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)600萬元。整體收購后，興青公司擁有紫金公司95%計(jì)1042.91萬元股權(quán)，華利公司擁有5%計(jì)54.89萬元股權(quán)，合同附件是《資產(chǎn)負(fù)債情況說明》。同日華利公司還與興青公司簽訂《關(guān)于興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán)合同的補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱05.07.25補(bǔ)充協(xié)議），約定原收購合同約定的股權(quán)收購價(jià)總金額確定為1500萬元，其中以西寧市海晏路2號(hào)國貿(mào)大廈第一層商業(yè)用房，建筑面積1100㎡作價(jià)880萬元抵扣股權(quán)收購金額，余款620萬元以現(xiàn)金分期支付。2005年7月26日華利公司與興青公司對(duì)上述兩份協(xié)議在青海省公證處進(jìn)行了公證。2005年7月25日紫金公司與華利公司給興青公司出具收到現(xiàn)金50萬元的《收據(jù)》，興青公司出具借據(jù)確認(rèn)收到紫金公司的行政公章。2005年9月6日華利公司確認(rèn)收到興青公司的現(xiàn)金20萬元。2005年10月19日，青海省商務(wù)廳給紫金公司作出青商資字（2005）第296號(hào)《關(guān)于紫金公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)》（以下簡稱296號(hào)文件），主要內(nèi)容為：同意華利公司將其在紫金公司所持95%的股權(quán)折合人民幣1042.91萬元轉(zhuǎn)讓給興青

公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，由受讓方承繼轉(zhuǎn)讓方的債權(quán)債務(wù)，法定代表人由李似龍變更為馬少偉。請(qǐng)持此批復(fù)在一個(gè)月內(nèi)到省工商局辦理變更，并到省國稅局等部門辦理相關(guān)手續(xù)。但興青公司未到省工商局辦理相關(guān)手續(xù)。2014年4月10日，青海省商務(wù)廳又在該批復(fù)復(fù)印件上注明“情況屬實(shí)”并加蓋了公章。

陜西金土地公司遂將華利公司、興青公司訴至青海省西寧市中級(jí)人民法院，請(qǐng)求確認(rèn)原告在青海紫金礦業(yè)公司享有100%的股權(quán)，判令二被告履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商注冊變更登記手續(xù)及向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)辦理審批手續(xù)的義務(wù)。西寧市中院認(rèn)為，金土地公司未取得涉案的華利公司股權(quán)，遂駁回其訴訟請(qǐng)求，金土地公司不服上訴，青海省高級(jí)人民法院駁回上訴。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件及一般特征

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般特征

股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系中的轉(zhuǎn)讓方是公司股東，客體是股份或者出資。權(quán)利義務(wù)關(guān)系是：轉(zhuǎn)讓方負(fù)有交付股票或者出資證明書的義務(wù)，受讓方負(fù)有支付價(jià)金的義務(wù)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)繼受取得的方式之一，因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，受讓人從特定人處繼受股權(quán)。因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股東地位也隨之轉(zhuǎn)移，股份或者出資上一切權(quán)利包括收益權(quán)和表決權(quán)均應(yīng)由受讓人繼受。受讓人有權(quán)要求公司為其辦理過戶登記手續(xù)，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東將其對(duì)公司所有之股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，由受讓人繼受取得而成為公司新股東的法律行為，該種法律行為以雙方當(dāng)事人之間就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意即成立。股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為也存在著類似于物權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系，其中存在著兩種行為：一種是股份轉(zhuǎn)讓的債權(quán)行為，一種是股份轉(zhuǎn)讓的權(quán)利變動(dòng)行為。具體而言一方面需要符合民法上關(guān)于法律行為的有效要件，如主體合格、內(nèi)容合法、標(biāo)的適當(dāng)、意思表示真實(shí)。另一方面，還應(yīng)當(dāng)符合公司法上的效力要件，主要包括辦理股東名冊變動(dòng)手續(xù)和股東登記變更手續(xù)。至于公司法上規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過戶登記要求，只產(chǎn)生對(duì)抗效力，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身的生效問題。

三、本案的分析

（一）金土地公司與華利公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》即05.07.12協(xié)議的效力問題。

金土地公司與華利公司于2005年7月12日簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定華利公司將自己持有的紫金公司100%股權(quán)中的49%轉(zhuǎn)讓與金土地公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款490萬元，協(xié)議確定金土地公司已先期支付300萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，金土地公司給華利公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款500萬元。該協(xié)議系雙方當(dāng)事人自愿訂立，且金土地公司已支付全部轉(zhuǎn)讓款，根據(jù)《合同法》第四十四條之規(guī)定，05.07.12合同在不需要有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的前提下應(yīng)成立并生效。

唯涉及港資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否需要批準(zhǔn)，查現(xiàn)行法，《外資企業(yè)法》第十條規(guī)定：“外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定：“當(dāng)事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才生效的，自批準(zhǔn)之日起生效;未經(jīng)批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)該合同無效的，人民法院不予支持?！蓖瑫r(shí)該規(guī)定第二十二條規(guī)定：“人民法院審理香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的投資者、定居在國外的中國公民在內(nèi)地投資設(shè)立企業(yè)產(chǎn)生的相關(guān)糾紛案件，參照適用本規(guī)定。”此外原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理局于1997年1997年5月28日依據(jù)《外資企業(yè)法》等規(guī)定制定部門規(guī)章《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第三條規(guī)定：“ 企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本 規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效?！?/p>

首先，根據(jù)《外資企業(yè)法》第十條的法律條文中提到外資企業(yè)中需要報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)的事項(xiàng)包括企業(yè)分立、合并或者其他重要事項(xiàng)。其次，從文義解釋上來看，“其他重要事項(xiàng)”必須是與企業(yè)分立、合并同等重要的重要事項(xiàng)，不可任意擴(kuò)張或者限縮。從體系解釋上來看，我國《公司法》中對(duì)于公司經(jīng)營管理過程中的重大事項(xiàng)采用全部列舉式方式規(guī)定，僅包括：公司合并、分立、解散或者變更公司形式四種重要事項(xiàng)。因此，外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)不屬于法律規(guī)定的重要事項(xiàng)，不需要報(bào)經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。再次，原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理局制定的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》屬于執(zhí)行《外資企業(yè)法》所列事項(xiàng)的具體規(guī)定，但根據(jù)《立法法》第八十條：“部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范?！弊詈螅鹜恋毓九c華利公司于2005年7月12日簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》成立并生效。

（二）金土地公司是否取得紫金公司100%的股權(quán)。

金土地公司與華利公司于2005年7月12日簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議約定華利公司向金土地公司轉(zhuǎn)讓其在紫金公司49%的股權(quán)。后2006年6月25日華利公司與金土地公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》（06.06.25協(xié)議），約定：金土地公司以10萬元收購華利公司持有的紫金公司余下的51%的股權(quán)款。同日，華利公司給金土地公司出具了《紫金公司股東表》、《股東出資證明書》、《紫金公司股東會(huì)決議——關(guān)于變更股權(quán)的決議》。另，2005年7月25日華利公司又與興青公司簽訂《興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán)合同》（05.07.25協(xié)議），主要約定興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán)，支付給華利公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)600萬元。

根據(jù)我國《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書;第三十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利?！惫蓹?quán)認(rèn)定的依據(jù)是股東名冊或者出資證明書。股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為可以負(fù)擔(dān)行為和處分行為的制度來處理，但股權(quán)的歸屬不能以公司登記機(jī)關(guān)的公示為依據(jù)。股權(quán)變動(dòng)分為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行為、股東向公司通知或報(bào)告、公司登記股東名冊、公司向公司登記機(jī)關(guān)登記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立并生效，不能發(fā)生股權(quán)變動(dòng)的效力，而當(dāng)股東向公司通知或報(bào)告股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)時(shí)發(fā)生對(duì)內(nèi)股權(quán)變動(dòng)效力，至公司登記股東名冊行為完成時(shí)，股權(quán)變動(dòng)最終完成。而公司登記機(jī)關(guān)的變更登記根據(jù)《公司法》第三十二條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗善意第三人?！保湫再|(zhì)僅系公司登記機(jī)關(guān)行使行政管理的活動(dòng)，不產(chǎn)生股權(quán)變動(dòng)效力。

本案中，金土地公司與華利公司簽訂05.07.12協(xié)議，并向其支付500萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，后華利公司又與金土地公司簽訂06.06.25補(bǔ)充協(xié)議，確認(rèn)華利公司持有的全部紫金公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給金土地公司，2006年6月25日，華利公司給金土地公司出具了《紫金公司股東表》、《股東出資證明書》、《紫金公司股東會(huì)決議——關(guān)于變更股權(quán)的決議》，華利公司未協(xié)助辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)。

2005年7月25日華利公司又與興青公司簽訂05.07.25協(xié)議，主要約定興青公司整體收購華利公司持有的紫金公司股權(quán);2005年10月20日，紫金公司做出《紫金公司持股人名單》加蓋有紫金公司公章確認(rèn)興青公司出資額1042.91萬元占95%股權(quán)，紫金公司還作出《股東會(huì)決議》。05.07.25協(xié)議簽訂后，華利公司給興青公司移交了紫金公司的公章、財(cái)務(wù)專用章、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本、外商投資稅務(wù)登記證正副本、機(jī)構(gòu)代碼正副本、批準(zhǔn)證書副本，興青公司也派員對(duì)紫金公司進(jìn)行了管理。

首先從本案所述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同權(quán)屬變更的情況看，金土地公司提交的證據(jù)主要是2006年6月25日的《紫金公司股東出資證明》、《紫金公司股東表》、《紫金公司股東會(huì)決議》，上述證據(jù)中加蓋的印章均是華利公司的印章。根據(jù)公司法規(guī)定將受讓方作為公司股東備置于股東名冊，應(yīng)當(dāng)是紫金公司的義務(wù)，但是本案特殊之處在于紫金公司系華利公司全資設(shè)立的子公司，紫金公司的法定代表人與華利公司系同一人即李似龍，兩家公司主要管理團(tuán)隊(duì)人員相一致，紫金公司的管理受制于華利公司，因此從實(shí)質(zhì)解釋上理解，華利公司向金土地公司出具的《紫金公司股東出資證明書》雖然僅加蓋華利公司印章，但本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為紫金公司已經(jīng)完成了公司法規(guī)定的變更股東名冊的義務(wù)。故金土地提交的證據(jù)說明紫金公司于2006年6月25日已履行了內(nèi)部股權(quán)變更義務(wù)。反觀興青公司提交的證據(jù)2005年10月20 日作出的《華利公司關(guān)于撤銷紫金公司董事的決議》、《紫金公司持股人名單》、《紫金公司股東會(huì)決議》、修訂的紫金公司《章程》。華利公司與興青公司間的1500萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓履約期滿，興青公司僅履行120萬元。由于興青公司違約，華利公司退還興青公司120萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，于2006年3月16日向天峻縣法院起訴興青公司和馬少偉，案由為“侵害管理權(quán)”，請(qǐng)求“解除合同、返還印章證照等”。依據(jù)公司法第三十二條規(guī)定的依據(jù)股東名冊，股東可以行使權(quán)利的規(guī)定，興青公司先于金土地公司取得股權(quán)。但是，本案中金土地公司先與華利公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且按照約定全部履行支付轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)，并且華利公司待紫金公司履行股東內(nèi)部變更手續(xù)。而興青公司于金土地公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議13天后又簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，興青公司雖然經(jīng)紫金公司確認(rèn)獲得股東名冊內(nèi)部確認(rèn)，至2006年8月份，興青公司未按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù)。依法理，法律規(guī)則和法律原則在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，適用法律規(guī)則導(dǎo)致嚴(yán)重的不公平，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)適用法律原則以實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義;法諺云：任何人不得因自己的過錯(cuò)而獲利。因此，從股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行為和股權(quán)變動(dòng)行為來看，華利公司雖與興青公司簽訂05.07.25協(xié)議協(xié)議，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓未得到實(shí)際履行，股權(quán)變動(dòng)沒有完成，故金土地公司關(guān)于已取得紫金公司100%股權(quán)的主張依據(jù)事實(shí)及法律，應(yīng)當(dāng)獲得支持。西寧中院的一審判決及青海省高院的二審判決并不適當(dāng)，應(yīng)予糾正。

（三）總結(jié)：“一股二賣”的股權(quán)歸屬

“一股二賣”涉及兩份不同時(shí)間簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，如果受讓方均未履行轉(zhuǎn)讓款義務(wù)，先簽訂合同的一方為股權(quán)歸屬方;如果一個(gè)受讓方履行轉(zhuǎn)讓款義務(wù)，由先履行的一方取得股權(quán);如果公司為受讓股權(quán)一方出具《出資證明書》或者登記于股東名冊，則登記在名冊中的受讓方為股權(quán)歸屬方;當(dāng)股東名冊登記與實(shí)際履行合同的一方發(fā)生沖突時(shí)，以先履行的一方為股權(quán)歸屬方。最后，如果公司將其中一受讓人登記于股東名冊中后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方又將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意的第三人，并且配合辦理了公司登記手續(xù)的，善意第三人為股權(quán)歸屬方。