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【內(nèi)容摘要】毒品對于人身的損害是不可估計(jì)的，在現(xiàn)實(shí)生活中，毒品使一個(gè)個(gè)的家庭不再美滿，使得社會的財(cái)富流向更多破壞社會秩序的方向。正因?yàn)槿绱?，國家將毒品有關(guān)的一些行為定為刑法中規(guī)定的重罪，目前在我國的刑罰也較重，對于此類行為采取十分嚴(yán)厲的措施。在毒品犯罪中，最重要的就是毒品的流通，在我國國內(nèi)毒品的販賣和運(yùn)輸都被明確認(rèn)定為犯罪，但是隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，將國外的毒品私自帶進(jìn)國內(nèi)的“代購”行為的規(guī)模逐漸增長，目前法律對于此類行為尚無明確的規(guī)定，也引起了學(xué)界的深思，這也是本文討論的重點(diǎn)。

【關(guān) 鍵 詞】毒品買賣;代購;法律認(rèn)定

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）02-0085-02

一、規(guī)范層面

（一）毒品犯罪

目前我國對于毒品犯罪的規(guī)定主要在刑法典之中，目前刑法典中有超過10個(gè)罪名規(guī)定此類行為，但是這些條文中并沒有關(guān)于“代購毒品”的明確規(guī)定，在我國刑法典之中也不存在對于“代購毒品”的具體規(guī)定。

除此之外，對于毒品犯罪，最高院對于毒品犯罪出臺的唯一的一部司法解釋，對于“代購毒品”也沒有具體的規(guī)定，更沒有具體法律適用的規(guī)定。

（二）對于毒品代購概念的認(rèn)識

這個(gè)世紀(jì)初，代購這個(gè)詞匯開始出現(xiàn)在大眾視野中，在最初時(shí)，代購主要是指具有一定便利條件的人替人購買的行為。在經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的過程中，代購這個(gè)詞匯已經(jīng)不再是對于字面簡單的理解，而且在不同的領(lǐng)域之中具有不同的含義，有一些甚至需要更加專業(yè)的知識才能夠解讀，也正是代購這一詞匯的含義的不斷發(fā)展，對于代購不再能使用簡單的常識來認(rèn)知。對于毒品代購的認(rèn)知在學(xué)界也具有許多觀點(diǎn)，一種是指在代購行為發(fā)生之前，購買者已經(jīng)指定代購者需購買毒品的毒販，由代購者購買之后帶回;另一種則認(rèn)為不需要指定對方毒販的環(huán)節(jié)，這些在后文中都有詳細(xì)的描述。除了提前購買再尋找買家的行為之外，代購毒品主要有以下的特征：

1.代購者主要依賴于買者。毒品代購由于其非法性，代購者與買者之間存在著十分獨(dú)立的委托關(guān)系，所以二者之間的依賴感非常強(qiáng);

2.代購者不同于委托人，對于所購買的的毒品不具有所有權(quán)，無論是否事先給付對價(jià)。毒品的所有權(quán)都?xì)w屬于買者，而代購者的作用只是占有的“橋梁”的作用;

3.代購者的利益十分巨大，無論是采取怎樣的行為處分自己代購所得的毒品，這一行為都能獲得巨大的利益。

二、學(xué)理分類及分析

（一）托購者指定賣家的代購

在前文中筆者曾經(jīng)提到，這一種代購毒品的行為代購者購買毒品的對象是買家指定的，實(shí)質(zhì)上只是毒品購買的“工具”;

1.在這一過程中，買家?guī)缀醪恍枰睹?，?shí)際上代購者在這一過程所實(shí)施的行為可以直接視為是買家的行為，所以對于代購者行為性質(zhì)的認(rèn)定也大有不同，代購者并不存在購買毒品的故意，而且也沒有與毒販相聯(lián)系進(jìn)行分銷，再加之此類情況下代購的毒品數(shù)量往往較少，所以一般情況下這種行為都不認(rèn)定為是犯罪，但是其違法性是不可忽視的，應(yīng)當(dāng)受到相關(guān)的行政處罰，這一違法性主要體現(xiàn)在其行為對于違反國家毒品管理秩序的行為具有一定的輔助作用;

2.無償代購。對于這一行為，《大連會議紀(jì)要》中有明確規(guī)定，對于此類長期幫助他人無償代購的行為，如果數(shù)量已經(jīng)到達(dá)刑法對于毒品數(shù)量持有的數(shù)量，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪名定罪，這也可以使得一些有償?shù)拇徴弑苊馓用摲傻闹撇?，同時(shí)在這個(gè)過程中也不能忽視對于行為人主觀惡意的認(rèn)定。

（二）買家未指定賣家的代購

1.有償代購

在這個(gè)問題中，最關(guān)鍵的就是對于“牟利”的認(rèn)定，對于這一認(rèn)定，目前有以下的認(rèn)定：

“牟利”的標(biāo)準(zhǔn)主要是從公安機(jī)關(guān)和人民檢察院聯(lián)合出臺的文件之中得出，在關(guān)于毒品犯罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)之中，主要有以下的標(biāo)準(zhǔn)：（1）有證據(jù)證明其牟利的目的;（2）代購毒品之后買家僅用于個(gè)人使用，未二次轉(zhuǎn)手;（3）對于行為人的行為可以以販賣毒品罪進(jìn)行評價(jià)。

牟利的認(rèn)定還有一個(gè)難點(diǎn)在于，對于非財(cái)產(chǎn)利益的認(rèn)定。正如在受賄罪對于性賄賂的難以認(rèn)定一樣，非財(cái)產(chǎn)性的利益認(rèn)定起來十分困難，而這一非財(cái)產(chǎn)性利益注定需要轉(zhuǎn)化成為財(cái)產(chǎn)性利益進(jìn)行衡量以判斷是否入罪。有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將行為者的可預(yù)期利益作為這其中判斷的關(guān)鍵點(diǎn)，其中就有一個(gè)飽受爭議的例子：代購毒品完成后是否有分食行為，若提前約定了分食，就可以認(rèn)定為其獲取了一定的利益，即可以用販賣毒品這一罪進(jìn)行定罪，反之則不可。

2.無償代購

由于毒品這一對象的復(fù)雜性，國家雖然使用許多司法資源進(jìn)行捕捉，這個(gè)過程仍然十分艱難，倘若代購毒品則均以自己并未以代購行為獲利，也不愿供出與自己發(fā)生交易的相對人，對于毒品犯罪的打擊是十分困難的，而且在這種情況之下，倘若缺乏關(guān)鍵性證據(jù)，對于代購人也只能以非法持有毒品罪進(jìn)行定罪處罰。但是刑法典設(shè)置非法持有毒品罪的目的是讓行為輕微卻危害了國家毒品管理秩序的行為得到處罰，在這里設(shè)置該罪的目的并不能實(shí)現(xiàn)。

（三）代購者隱瞞買家，利用便利占有買家指定的毒品供自己吸食

這種行為在司法案例中并不少見，對于這種情況，司法實(shí)踐之中也有不同的觀點(diǎn)：其一認(rèn)為，代購人在這一過程中的行為并沒有觸及販賣毒品罪，只是作為工具成為販賣毒品的“橋梁”，倘若其代購行未都不構(gòu)成犯罪，這種行為就更不應(yīng)該被認(rèn)定為是販賣毒品罪;其代購行為倘若達(dá)到刑法所規(guī)定的入罪數(shù)量，則可以以非法持有毒品罪定罪處罰;還有觀點(diǎn)認(rèn)為，這一行為構(gòu)成了盜竊罪。這一觀點(diǎn)顯然就已經(jīng)將毒品與其他的代購產(chǎn)品化為一類，在我國刑法之中，曾經(jīng)將盜竊罪的認(rèn)定加入“秘密盜竊”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，代購者在對該毒品沒有所有權(quán)的行為之下，利用自己間接占有，輔助占有的身份，秘密竊取他人的所有，屬于盜竊罪的構(gòu)成要件，這一觀念在盜竊罪修改相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之后依然成立。

三、目前認(rèn)定困難——共犯問題

（一）最終結(jié)果共犯的認(rèn)定

在之前提及的代購毒品行為認(rèn)定的分析之中，有文件認(rèn)為當(dāng)其數(shù)量達(dá)到刑法典對于毒品犯罪的入罪條件時(shí)，最低可以認(rèn)定為是非法持有毒品罪，但是這一規(guī)定也并沒有說明代購者的行為是否構(gòu)成販賣毒品罪的共犯，由于罪名的不確定，對于代購者的量刑問題也就陷入了困境，無法進(jìn)行司法上的認(rèn)定只會讓后續(xù)此類案件更加難以審理。

（二）代購者在運(yùn)輸途中被抓獲情形的共犯認(rèn)定的困難

在相關(guān)文件之中，“武漢會議紀(jì)要”曾認(rèn)為，當(dāng)代購者的行為已經(jīng)達(dá)到刑法典的入罪標(biāo)準(zhǔn)，其自己也有吸食行為，在運(yùn)輸?shù)倪^程中被抓獲的，應(yīng)當(dāng)以運(yùn)輸毒品罪的共犯論處。但是在這種過程中，雙方是否達(dá)成的共犯的故意就成為了判斷的難點(diǎn)，目前我國刑法理論之中，對于共犯故意的認(rèn)定要求共犯之間對于故意的內(nèi)容是十分清晰的，但是，買家與代購者之間往往對于毒品的種類數(shù)量都沒有明確的要求，在沒有約定賣家的情況之下，甚至連賣方都并不清楚，這一故意的內(nèi)容很難說的上是清楚的，倘若在這樣模糊的故意之下就認(rèn)為是共犯的話，未免有些不合理。

四、結(jié)論

在毒品犯罪越來越受重視的當(dāng)下，毒品犯罪也呈現(xiàn)出了越來越多跨國際犯罪的趨勢，也隨著各國間交流渠道的增多，代購毒品這一行為就成為了當(dāng)下對于毒品犯罪研究的熱點(diǎn)，目前我國法律中并未明確規(guī)定代購犯罪這一行為，刑法典也沒有具體的規(guī)定，對于代購行為無法做出完整準(zhǔn)確統(tǒng)一的判斷;其次根據(jù)代購行為內(nèi)容的不同，對于其認(rèn)定又存在著許多難處，筆者以這些角度入手，發(fā)現(xiàn)這中間存在著代購毒品行為認(rèn)識不清、共犯認(rèn)定無標(biāo)準(zhǔn)以及罪與非罪的界限不明朗等問題，并且通過分析不同特征的代購毒品行為，力圖梳理目前學(xué)界對于不同行為的認(rèn)定觀點(diǎn)，以期能在司法實(shí)踐之中對于代購毒品這一行為的認(rèn)定具有更加完善的判斷標(biāo)準(zhǔn)，在定罪量刑方面對于不同的行為可以確定相應(yīng)的罪名，以及與其行為相匹配的量刑，完善我國的毒品犯罪制度。

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