(四川大學(xué) 四川 成都 610207)

一、遠(yuǎn)程辦公工作方式的概述

(一)遠(yuǎn)程辦公的含義

在法律層面對于“遠(yuǎn)程辦公”的定義尚未有一個明確清晰的概念，我國對于遠(yuǎn)程辦公的研究主要集中在管理學(xué)和社會學(xué)領(lǐng)域，他們認(rèn)為遠(yuǎn)程辦公是隨著計算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展而興起的一種新型的彈性用工和管理方式，主要是具有一定專業(yè)技能的勞動者，在具備一定辦公條件的場所，利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過遠(yuǎn)程操控，從而完成工作任務(wù)的工作方式。遠(yuǎn)程辦公的概念主要包括三要素：

一是主體要求是勞動者，選擇遠(yuǎn)程辦公的工作方式前提是己經(jīng)和用人單位建立勞動關(guān)系；

二是工作性質(zhì)適合遠(yuǎn)程辦公，遠(yuǎn)程工作集中在第三產(chǎn)業(yè)，行業(yè)分布依次為互聯(lián)網(wǎng)、電商、廣告、媒體、出版等，對傳統(tǒng)的工作種類這一新型工作方式的使用存在諸多限制；

三是利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用是完成遠(yuǎn)程工作的必要條件，勞動者是通過利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進(jìn)行遠(yuǎn)程操控而完成工作任務(wù)，不拘泥于固定的辦公地點，勞動者工作更加便利與靈活。

遠(yuǎn)程辦公主要是分“遠(yuǎn)程”和“辦公”兩個部分來理解，“遠(yuǎn)程”主要是指勞動者通過利用互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)，在非傳統(tǒng)辦公地點進(jìn)行辦公而完成工作任務(wù)；這里的“辦公”也就是處理工作，其本質(zhì)當(dāng)然與傳統(tǒng)的工作一致，只是遠(yuǎn)程辦公的辦公地點是勞動者自己選擇的便于進(jìn)行工作的辦公地點。

綜上所述，遠(yuǎn)程辦公實際上是未來的一種新型工作方式。

(二)遠(yuǎn)程辦公的特征

第一，電子化。2010年美國《遠(yuǎn)程工作促進(jìn)法》都明確了這種遠(yuǎn)程辦公的工作方式是以信息技術(shù)為前提，是一種電子化的辦公方式。同時遠(yuǎn)程辦公的工作是腦力勞動，主要是憑借專業(yè)技能或智力，通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)操作，不需要現(xiàn)場的指導(dǎo)，自己可以獨立完成其崗位工作任務(wù)的工作。

第二，分離性。遠(yuǎn)程辦公可以遠(yuǎn)離用人單位的經(jīng)營場所開展工作，遠(yuǎn)程辦公的工作環(huán)境更偏向于個人化，一般是勞動者自己選擇的工作場所，方便勞動者進(jìn)行工作。

第三，靈活性。勞動者按照自己的時間進(jìn)行靈活的工作時間安排，以工作成果為主而不強(qiáng)求具體工作時間，勞動者可以更好地協(xié)調(diào)家庭和工作。

二、遠(yuǎn)程辦公對于勞動者的法律保護(hù)存在的問題

(一)遠(yuǎn)程辦公工作形態(tài)性質(zhì)不明確。遠(yuǎn)程工作方式由于對工作場所的物理空間進(jìn)行了突破，必然對傳統(tǒng)的勞動關(guān)系造成沖擊。傳統(tǒng)的勞動關(guān)系的認(rèn)定需具備以下三個要素：與單位間具有從屬性；單位的勞動制度適用于勞動者；單位提供必要的勞動條件并支付勞動報酬。以互聯(lián)網(wǎng)通訊技術(shù)為基礎(chǔ)的遠(yuǎn)程工作突破了這些認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，由于遠(yuǎn)離工作場所，在遠(yuǎn)程工作中用人單位對員工的管理弱化。此外，當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)改變了傳統(tǒng)的勞-資勞動關(guān)系，形成了資-資勞動關(guān)系，員工和單位共同創(chuàng)造利益并貢獻(xiàn)利益。以網(wǎng)絡(luò)主播為例，他們的工作形態(tài)契合了遠(yuǎn)程工作的所有特征。但是因為法律缺乏明確的對于遠(yuǎn)程辦公勞動者與公司之間的關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定，導(dǎo)致法院審判實務(wù)中只能將網(wǎng)絡(luò)主播與公司的勞動行為視為勞務(wù)關(guān)系，使得這些網(wǎng)絡(luò)主播們的勞動報酬和社會保險福利等權(quán)益無法求償。

(二)工時制度適用困境。目前我國實行的工時種類主要由標(biāo)準(zhǔn)工作日、縮短工作日、不定時工作日、綜合計算工作日、計件工作時間。遠(yuǎn)程辦公的工作時間應(yīng)該適用哪種并沒有明確規(guī)定，前述工時制度均在最后一項中列明了“其他適合情形”。[1]遠(yuǎn)程辦公是否屬于“其他情形”，還需要進(jìn)一步探究其與其他兩類工時制度設(shè)立的基礎(chǔ)是否契合。從設(shè)立的基礎(chǔ)來看，特殊的工時制度均是由于特殊行業(yè)和職業(yè)適用標(biāo)準(zhǔn)工時困難而設(shè)立，但這兩種工時制度下仍然是傳統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)工作形態(tài)。作為一種新型的非標(biāo)準(zhǔn)工作形態(tài)直接沿用標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系保護(hù)模式，將損害這種非標(biāo)準(zhǔn)勞動的靈活性帶來的吸引力。

(三)職工安全保障問題突出。遠(yuǎn)程辦公尤其是在宅工作的情況打破了工作空間與生活空間的界限，由此也帶來了一些安全保障和法律認(rèn)定上的困難。例如工傷認(rèn)定的基礎(chǔ)仍然是雙方存在勞動關(guān)系，傳統(tǒng)的勞動關(guān)系中往往由用人單位承擔(dān)工傷的舉證責(zé)任，如果不能證明勞動者的傷害是由勞動安全以外的原因造成，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，用人單位無論是原告還是被告都要承擔(dān)舉證責(zé)任。但是在遠(yuǎn)程工作中，一方面，工作場所遠(yuǎn)離經(jīng)營場所，用人單位難以控制，難以做到對工作地點進(jìn)行安全措施保證; 另一方面，用人單位還要承擔(dān)較為嚴(yán)格的舉證責(zé)任，容易使《工傷保險條例》關(guān)于工傷和視同工傷規(guī)定被擴(kuò)大使用，這對用工單位來說極不公平。

三、完善遠(yuǎn)程辦公勞動者權(quán)益的勞動法保護(hù)

(一)明晰遠(yuǎn)程辦公的法律性質(zhì)。雖然遠(yuǎn)程辦工作方式的形態(tài)多樣，但是其類型的變化并未對遠(yuǎn)程工作性質(zhì)的判定產(chǎn)生實質(zhì)性影響。遠(yuǎn)程工作的工作地點與工作時間的不確定性并不能成為否認(rèn)勞動關(guān)系存在的理由。不同的工作內(nèi)容可能具有不同法律性質(zhì)不一，既可能是民事承攬關(guān)系，也可能是勞動關(guān)系。無論何種類型的遠(yuǎn)程工作，判斷是否屬于勞動關(guān)系并適用勞動法予以調(diào)整，各國均轉(zhuǎn)向勞動基準(zhǔn)法中對勞動關(guān)系的判定，因此只要勞動者接受用人單位指示給付勞動并換取報酬這一勞動關(guān)系的核心并沒有發(fā)生動搖，就可以認(rèn)定為存在的是勞動關(guān)系。

(二)完善工時制度。在遠(yuǎn)程工作形態(tài)下工作時間的確定有兩種方式：第一種方式為勞動者自行申報制，勞動者自行計算工作時間，并通知雇主。勞動者表面上實現(xiàn)時間自治協(xié)調(diào)，但工作時間是由勞動合同確定的，體現(xiàn)勞動與工資的對價關(guān)系，遠(yuǎn)程工作的報酬給付也要符合工作時間的基本規(guī)則與認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。通過勞動者自行申報的方式確認(rèn)工作時間長短，會帶來雇主對加班時間的不可控性，由此可能支付額外不必要的工資。[2]第二種方式則是以勞動合同確認(rèn)工作時間總額，雇員在工作時間總額內(nèi)享有靈活安排的權(quán)利。此方式可保障工作時間的靈活性，又可保障雇主對工作時間的總體把握及控制權(quán)限，但是阻止了面對工作出現(xiàn)的特殊需求而必須延長工作時間的可能性。

(三)職業(yè)安全保障制度的完善。在遠(yuǎn)程辦公情形下，勞動者脫離用人單位的物理管理，所以對于工傷認(rèn)定的舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)向側(cè)重于勞動者的責(zé)任，同時要適用更為嚴(yán)格的工傷和職業(yè)病的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，這樣才能平衡單位與勞動者間的權(quán)益。此外，遠(yuǎn)程工作仍然不能完全免除單位的工作場所應(yīng)承擔(dān)的安全保障義務(wù)保證遠(yuǎn)程辦公勞動者的安全問題，一方面用人單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對遠(yuǎn)程工作者就工作地點的衛(wèi)生、消防等方面的要求，履行警示和提示義務(wù)。另一方面，在審批勞動者的遠(yuǎn)程工作申請時，不僅要嚴(yán)格審查勞動者的崗位、資質(zhì)和工作內(nèi)容，還要考察勞動者工作地點的電力設(shè)備、通風(fēng)、照明燈安全設(shè)施的規(guī)范，并定期進(jìn)行檢查。[3]