齊江濤

（吉林常春律師事務所，吉林 長春130041）

有限責任公司與股份有限公司構(gòu)成我國公司組織形式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓理論的基礎是資本聯(lián)合性，股權(quán)可以在權(quán)利主體間自由轉(zhuǎn)讓。有限責任公司的特點是具有人合性，公司成立基于股東的信賴關系。股份有限公司奉行股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由，但是有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓要保持公司資本穩(wěn)定性。目前各國法律致力于平衡有限責任公司資合性，我國《公司法》對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題進行規(guī)制，增強了相關法律規(guī)范的可操作性，一些學者對問題的研究提出了很多可參考理論。但我國《公司法》對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題研究缺乏系統(tǒng)性，本文通過對此問題展開深入研究，找出現(xiàn)行《公司法》對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的不足，并對相關法律完善提出建議。

一、有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓理論基礎

股權(quán)法律性質(zhì)問題在學理上有很大的不同，股權(quán)的法律性質(zhì)決定著股權(quán)能否自由轉(zhuǎn)讓，法學界對該問題的探討主要有所有權(quán)說、債權(quán)說、股東地位說等。股權(quán)的獨立權(quán)說是法學界的通說，股權(quán)法律特征主要體現(xiàn)在股權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)、資本權(quán)，是自益權(quán)和共益權(quán)的綜合體。股東基于出資取得股權(quán)，股東喪失行為能力不能繼續(xù)取得股權(quán)，股東權(quán)利應得到有效保護，否則不利于公司正常經(jīng)營。有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓應適用民法規(guī)定，由股東法定監(jiān)護人代為行使股權(quán)蘊含的義務與權(quán)利[1]。

有限責任公司具有資合性和人合性特點，公司基礎資產(chǎn)由股東認購出資，股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓歸功于公司資合性。我國有限公司實行資本三原則制度，如果股東之間缺乏共同經(jīng)營目標，公司將虧損無法獲得投資效益。基于資本可自由流通的理念，有限公司股權(quán)具有資本性可流通，應實行股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓。

但有限公司兼具人合性，這是其有別于其他公司形式的主要特點，人合性是有限公司成立基于股東信任合作，人合性蘊含的內(nèi)涵是有限公司為封閉性公司，其他人員不具有認購權(quán)，股東對外轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)其他股東同意。公司的健康發(fā)展有賴于股東結(jié)構(gòu)穩(wěn)定，如不被其他股東信賴，股東之間不信任將無法形成彼此協(xié)作格局。個人股東意志應服從股東整體意志，因此有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由的同時應接受公司保持成員結(jié)構(gòu)穩(wěn)定需求限制。

二、有限責任公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓

（一）股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓遵循合同自由原則

股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式有很多種分類，我國公司法規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式可分為股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓與非協(xié)議轉(zhuǎn)讓。股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式不同，法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為規(guī)范要求也不同。公司法規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式是基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與其他事由的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

合同自由原則是當事人有根據(jù)自己的意思決定是否訂立合同、決定合同內(nèi)容等自由。合同自由原則由當事人自由協(xié)商，在自愿基礎上設立與消滅民事權(quán)義關系。在市場交易活躍背景下，合同自由是鼓勵交易的，合同自由原則表現(xiàn)了正確的法律措施。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同以股權(quán)為標的合同，合同法規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應遵循相近有名合同法規(guī)與合同法中買賣合同的規(guī)定。股權(quán)較其他買賣合同更復雜，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具有自身特殊性?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，有限公司股東可轉(zhuǎn)讓持有股權(quán)，公司法對股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無特別規(guī)定[2]。

股東決定是否轉(zhuǎn)讓股權(quán)時有權(quán)決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓人，轉(zhuǎn)讓股東可與受讓股東自主協(xié)定股權(quán)數(shù)量、付款方式、合同形式等合同事項。公司法規(guī)定，須遵守有限公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。公司法對股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓遵循合同自由原則，但公司章程應遵守法律規(guī)定。股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓不存在破壞人合性問題，基于法理不應作限制。有限公司與外部發(fā)生法理關系涉及第三人權(quán)益，進行規(guī)制的公司法規(guī)應是強制性規(guī)制，公司法調(diào)整的公司內(nèi)部關系規(guī)則多為任意性規(guī)則。有限公司章程規(guī)定是在不違反法理規(guī)定下優(yōu)先適用。

（二）股東與第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自由限制

股東與第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應遵循合同法規(guī)定，有限公司人合性特點決定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須受到限制。合同成立生效必須遵循當事人適格主體且標的確定，不能違反法理強制性規(guī)定。股權(quán)轉(zhuǎn)讓遵循自由原則，合同簽訂同樣遵循自由原則，但股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為受到限制時，必須履行必要程序才能成功將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人。

股東因個人因素將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第三人，轉(zhuǎn)讓人與受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓人有權(quán)決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓人，轉(zhuǎn)讓人與受讓人可協(xié)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)對價、解決糾紛方式等。轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)最終原因是為降低對公司承擔的經(jīng)濟風險，確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自由，確保撤資的意義。有限公司兼具人合性，有限公司具有高度自治性，由于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)改變了股東成員格局，對有限公司成員結(jié)構(gòu)穩(wěn)定需求造成沖擊，而公司股東信賴合作是有限公司穩(wěn)定發(fā)展的基礎，因此股權(quán)應具有所有權(quán)類似權(quán)能。財產(chǎn)處分的表現(xiàn)是具有任意處分股權(quán)，可自由決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓他人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓保障了股東自由轉(zhuǎn)讓權(quán)利，但可能因股東退出破壞公司股東結(jié)合共同設立公司的基礎。

我國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同遵循合同自由原則作出限制合乎法理，一方面肯定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自由，另一方面對合同自由做出法定限制。合同自由重點體現(xiàn)在公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而合同自由限制則體現(xiàn)在與第三人股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。公司法對第三人股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定限制，包括其他股東同意限制、股東告知義務、優(yōu)先購買權(quán)行使限制、章程限制[3]。

三、特殊情形下有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）公司股權(quán)繼承

公司法規(guī)定股東死亡的，繼承人可對公司享有股東權(quán)利，章程無限制下，繼承人不受公司人合性限制。繼承人的加入不存在其他股東優(yōu)先購買權(quán)限制。股權(quán)由繼承人繼承，但有限公司股權(quán)不同于房屋等財產(chǎn)，股權(quán)繼承導致有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變更，繼承人能否與公司其他股東形成信賴關系將影響公司的經(jīng)營管理。

制定章程時可協(xié)議股東合法繼承人作為被繼承人取得股東資格?？梢?guī)定繼承股東資格取得需經(jīng)其他股東同意，如其他股東同意加入，繼承人享受股東權(quán)利，股權(quán)是死亡股東合法財產(chǎn)的可由繼承人繼承。

由于有限公司具有人合性，股權(quán)是參加公司經(jīng)營管理、選擇管理者等權(quán)利總和。有人認為表決權(quán)等人身權(quán)隨股東權(quán)人格消滅，共益權(quán)是彰顯股東資格身份表征，繼承人可繼承股權(quán)資產(chǎn)收益權(quán)。但資產(chǎn)收益權(quán)非通過股息實現(xiàn)收益，因此不能取得股東資格，收益權(quán)傾向于變賣股權(quán)資產(chǎn)收益，使得股權(quán)不能被繼承人完全繼承，不能作為資產(chǎn)繼承。

公司法規(guī)定協(xié)議轉(zhuǎn)讓程序中，繼承人應將自己的基本情況書面告知其他股東，其他股東決定其是否繼承股權(quán)。公司法規(guī)定存在過于簡單的問題，不能窮盡股權(quán)繼承遇到的其他問題，如繼承人有多個是否應有選擇，保持有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性等[4]。

（二）異議股東股權(quán)回購請求權(quán)

行使異議股東股權(quán)回購請求權(quán)導致股權(quán)流轉(zhuǎn)，有異議的股東可請求公司購買持有股權(quán)，異議股東回購請求權(quán)具有行使主體是異議股東，行使對象是公司，行使原因是法定，異議股東股權(quán)回購請求行使期限是90日等特點，公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否適用新公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，應對相關問題進行具體分析。雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是公司與股東簽訂，但股東最終源頭是異議股東，股權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)是股東間股權(quán)流轉(zhuǎn)，沒有新股東加入，不會破壞公司人合性特征。

公司將回購股權(quán)轉(zhuǎn)讓其他第三人，可能導致第三人加入對公司人合性特征造成威脅。應參照新《公司法》對外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須征得其他股東同意，通過表明決議經(jīng)持有股權(quán)比例的股東同意。

（三）股東在公司存續(xù)期間喪失行為能力

如某股東在公司存續(xù)期間喪失行為能力，不能行使股東權(quán)利義務，為實現(xiàn)股東原先投資目的，可讓其法定監(jiān)護人以股東利益為基本點代為行使股權(quán)。喪失行為能力包括部分或全部喪失，監(jiān)護人可以是被監(jiān)護人親友或所在單位及居委會、村委會等。所在單位、居委會或村委會及民政部門并非取得股權(quán)的適格主體，監(jiān)護人只能是近親屬或朋友。監(jiān)護人可能是一人或多人，監(jiān)護人應有書面約定，多人監(jiān)護對處理事務由多個監(jiān)護人統(tǒng)一表示。

雖然如此會使股東的權(quán)益得到保障，但公司人合性特征卻受到威脅。其他股東能否接納監(jiān)護人成為股東？喪失行為能力人是公司章程、工商登記簿記載的股東，但因股東失去享受權(quán)利的行為能力，由監(jiān)護人享受表決權(quán)等股東權(quán)利，所得利益處分的理由是為股東的利益。股東監(jiān)護人行使表決權(quán)等經(jīng)營管理公司權(quán)時為股東，監(jiān)護人加入會影響公司經(jīng)營管理決策，如監(jiān)護人與其他股東不能形成信任配合，必然影響公司經(jīng)營。對監(jiān)護人加入公司情形應設計救濟途徑，可參照公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，應經(jīng)公司其他股東過半數(shù)同意，監(jiān)護人就監(jiān)護被監(jiān)護人事實書面通知其他股東征求同意，其他股東過半數(shù)不同意加入應購買被監(jiān)護人股權(quán)。

四、結(jié)語

隨著我國市場經(jīng)濟要素流動性增強，公司法修改傾向關注公司治理中自由發(fā)展、強制性規(guī)定和任意性規(guī)定矛盾。有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓關系到股東利益，是股東行使股權(quán)的常見方式。有限責任公司發(fā)展對我國經(jīng)濟發(fā)展具有重要作用，其人合兼資合屬性要求股權(quán)流轉(zhuǎn)應把握優(yōu)先購買權(quán)制度，嚴格規(guī)范公司章程內(nèi)容等，本文從有限責任公司人合性、優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則等角度，分析有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面存在的漏洞，提出一些建議，為完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制度提供新的思路。