李朋敏

(西北大學(xué)法學(xué)院 陜西 寶雞 721000)

設(shè)定了四個(gè)查找條件：

民事案件、《商標(biāo)法》第三十二條、在先權(quán)利、判決書，在中國(guó)裁判文書網(wǎng)上共搜索出符合條件的共有497份判決書。

因北京地區(qū)就有462份判決書，為體現(xiàn)其客觀性和全面性，除北京外選取了各省市所有有關(guān)此搜索條件下的判決書共30份，北京地區(qū)50份，共80份判決書進(jìn)行研究。從《商標(biāo)法》第三十二條“在先權(quán)利”適用相關(guān)法律依據(jù)、具體內(nèi)容、適用條件、例外情況等角度進(jìn)行了分析并形成以下結(jié)論。

報(bào)告僅供參考，其準(zhǔn)確性和對(duì)具體案件的適用性可能會(huì)受到以下因素的影響：

1.判決本身所表達(dá)的內(nèi)容有限，不能完整地表達(dá)庭審舉證和事實(shí)情況，庭審有時(shí)比判決精彩得多。

2.人的理解和認(rèn)知能力各有不同，判決的精神沒(méi)有為筆者完全理解并精準(zhǔn)表達(dá)。

3.每個(gè)案件案情存在差異，法官的理解存在差異。

4.其他因素。

一、對(duì)《商標(biāo)法》第三十二條“在先權(quán)利”概念的必要說(shuō)明

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條：“商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當(dāng)事人在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。訴爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)?！?/p>

二、大數(shù)據(jù)研究結(jié)論

(一)《商標(biāo)法》第三十二條“在先權(quán)利”適用相關(guān)法律依據(jù)

1.《商標(biāo)法》第七條。

2.《商標(biāo)法》第九條。

3.《商標(biāo)法》第五十六條。

4.《商標(biāo)法》第五十七條。

5.《商標(biāo)法》第五十九條第三款。

6.《最高人民法院關(guān)于審理注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條第一款。

7.《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第九條。

(二)《商標(biāo)法》第三十二條“在先權(quán)利”的具體內(nèi)容及適用條件

1.著作權(quán)。20份判決支持

損害他人在先著作權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①該作品具有獨(dú)創(chuàng)性，符合作品的構(gòu)成要件；②該作品的著作權(quán)歸屬于權(quán)利主張人；③該作品完成日期在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前；④訴爭(zhēng)商標(biāo)與該作品實(shí)質(zhì)性相似，且訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)人具有接觸該作品的可能性。

2.商號(hào)權(quán)。22份判決支持

損害他人在先商號(hào)權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①商號(hào)的登記、使用日應(yīng)早于訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日；②該商號(hào)在中國(guó)相關(guān)公眾中具有一定的知名度；③訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)與使用容易導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，致使在先商號(hào)權(quán)人的利益可能受到損害。注意，對(duì)于商號(hào)權(quán)的保護(hù)不宜擴(kuò)大到不類似的商品上。

3.姓名權(quán)的商品化權(quán)。4份判決支持

損害他人姓名權(quán)的商品化權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①某一自然人的姓名具有較高的知名度;②已與該自然人主體形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，則該姓名作為一種符號(hào)，可能成為連接該自然人主體與商品或服務(wù)的橋梁。此時(shí)若許可將他人姓名申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，則可能對(duì)該自然人的姓名權(quán)造成損害。

4.企業(yè)名稱在先權(quán)。15份判決支持

損害他人企業(yè)名稱在先權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①企業(yè)名稱注冊(cè)申請(qǐng)日早于訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)日；②履行法定手續(xù)。

5.商標(biāo)專用權(quán)。10份判決支持

商標(biāo)往往是商業(yè)成果和商業(yè)信譽(yù)的載體，即承載企業(yè)所享有的商業(yè)利益。

損害他人商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①對(duì)于馳名商標(biāo)而言是否具有攀附名牌的故意。一般注冊(cè)商標(biāo)同類保護(hù)，注冊(cè)的馳名商標(biāo)跨類保護(hù)；②使用易使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆。具體常表現(xiàn)為醒目使用。

6.商標(biāo)先用權(quán)。4份判決支持

損害他人商標(biāo)先用權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①需要具有在先使用的客觀事實(shí)，即要求在權(quán)利人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)以前，在先使用人已經(jīng)連續(xù)使用了該商標(biāo)；②商標(biāo)先用權(quán)附著的商品與商標(biāo)專用權(quán)附著的商品應(yīng)是同一種商品或者類似商品；③在先使用的商標(biāo)應(yīng)具有一定的影響。

7.在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。1份判決支持

損害他人在先外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)較訴爭(zhēng)商標(biāo)而言是否屬于“現(xiàn)有的在先權(quán)利”；②是訴爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)與外觀設(shè)計(jì)是否相同或者近似；③訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用的商品與外觀設(shè)計(jì)使用的產(chǎn)品是否相同或者類似。

8.其他在先合法權(quán)益

(1)知名商品特有名稱。2份判決支持。商標(biāo)審查司法實(shí)踐中，將商標(biāo)法第三十二條中的“在先權(quán)利”擴(kuò)大理解為包括“在先合法權(quán)益”?！爸唐诽赜械拿Q”屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所保護(hù)的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于商標(biāo)法第三十二條所保護(hù)的在先權(quán)利范疇。

(2)域名權(quán)。1份判決支持。域名屬于民事權(quán)益的一種，應(yīng)當(dāng)屬于《商標(biāo)法》第三十二條所保護(hù)的合法權(quán)益。在先域名經(jīng)過(guò)使用形成一定的知名度后即成為訴爭(zhēng)商標(biāo)注冊(cè)的障礙。

認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)損害他人在先域名權(quán)的，應(yīng)具備以下要件：①有域名注冊(cè)證書、公證書等其他證據(jù)證明其享有在先權(quán)利;②使用在某一領(lǐng)域，已具有一定的知名度；③訴爭(zhēng)商標(biāo)與在先域名在功能用途、消費(fèi)對(duì)象等方面有較大關(guān)聯(lián)性，構(gòu)成類似服務(wù)；④容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為兩者之間存在特定聯(lián)系，使在先域名權(quán)可能受到損害。

(3)在先使用并形成一定規(guī)模下所享有的權(quán)利。1份判決支持。從以上具體支持的判例支持理由主要集中于兩個(gè)方面角度講，一是注冊(cè)時(shí)間；二是建立聯(lián)系。

(三)例外情況

商標(biāo)申請(qǐng)對(duì)在先權(quán)利尤其是作品名稱、角色名稱等權(quán)利是否造成損害需要證據(jù)證明。當(dāng)事人需要從獨(dú)創(chuàng)性、知名度、指定商品的關(guān)聯(lián)性、注冊(cè)申請(qǐng)人的惡意性、在市場(chǎng)上是否造成混淆誤認(rèn)等方面提供材料證據(jù)。例如，兩者無(wú)法確認(rèn)使用的先后順序，若原告先行注冊(cè)，但是被告在某地區(qū)的相關(guān)公眾中已建立起較高的知名度，享有良好的商業(yè)信譽(yù)的情況下。后者對(duì)此情況完全不知。被告如果能出具相關(guān)證據(jù)證明自己的在先權(quán)利，則構(gòu)成合理使用。

三、總結(jié)

在先權(quán)利保護(hù)的核心在于認(rèn)定在先權(quán)利存在及在后商標(biāo)注冊(cè)對(duì)在先權(quán)利的損害。《商標(biāo)法》第三十二條的中將在先權(quán)利作為一項(xiàng)完整的權(quán)利予以保護(hù)，但判斷該項(xiàng)在先權(quán)利的基礎(chǔ)并不依據(jù)商標(biāo)法，而是依據(jù)“在先權(quán)利”所依附的法律，如著作權(quán)的判斷應(yīng)當(dāng)以著作權(quán)法為依據(jù)。只要根據(jù)在先權(quán)利相關(guān)的法律規(guī)定認(rèn)定該“在先權(quán)利”為完整的權(quán)利，就應(yīng)當(dāng)作為《商標(biāo)法》第三十二條中的“在先權(quán)利”。