張雨寧

（沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧 沈陽110870）

隨著短視頻行業(yè)的蓬勃發(fā)展，各類短視頻作品形式層出不窮。通過將視聽作品的片段剪輯，并選取其核心情節(jié)配以解說或評論的方式創(chuàng)作而成的電影解說類短視頻便是一類具有代表性的視頻形式。由于該類視頻創(chuàng)作者使用的大多為原視聽作品的片段，且往往未經(jīng)過原著作權(quán)人許可，因此侵權(quán)糾紛頻發(fā)，此時(shí)短視頻創(chuàng)作者往往以合理使用進(jìn)行抗辯。本文結(jié)合短視頻的特殊之處，運(yùn)用合理使用“四要素”進(jìn)行分析，認(rèn)為判斷電影解說類短視頻侵權(quán)與否的關(guān)鍵是判斷“使用的性質(zhì)和目的”及“對作品潛在市場或價(jià)值的影響”。

一、電影解說類短視頻概述

（一）電影解說類短視頻的定義

電影解說類短視頻是一種短視頻的表現(xiàn)形式。關(guān)于短視頻，行業(yè)內(nèi)普遍將其定義為“在移動智能終端上進(jìn)行拍攝和編輯，時(shí)長在15分鐘以內(nèi)，并可以實(shí)時(shí)在網(wǎng)絡(luò)平臺上共享的一種新型的視頻形式”。事實(shí)上，該定義只涵蓋了本文在著作權(quán)法框架內(nèi)所探討的短視頻的一種主要類型，短視頻同樣可以通過專業(yè)地拍攝與剪輯，或單純地剪輯其他視頻，抑或是單純地錄制創(chuàng)作而成。也即是說，短視頻的特點(diǎn)在于“短”，視頻的時(shí)長才是在著作權(quán)法框架內(nèi)定義短視頻的最主要因素，創(chuàng)作方式的不同只影響短視頻的可版權(quán)性與作品類型。因此筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將短視頻定義為：時(shí)長在15分鐘以內(nèi)的一類視頻形式。

電影解說類短視頻則指創(chuàng)作者通過將電影、電視劇等視聽作品的片段進(jìn)行剪輯，并選取其核心情節(jié)配以解說或評論的方式創(chuàng)作而成的短視頻。

（二）電影解說類短視頻對合理使用規(guī)則的影響

電影解說類短視頻主要是以視聽作品為素材，并且大多數(shù)作品片段的使用往往未經(jīng)過視聽作品著作權(quán)人的許可，因此極易引發(fā)侵權(quán)糾紛。在發(fā)生侵權(quán)糾紛后，創(chuàng)作者往往會以其創(chuàng)作行為構(gòu)成合理使用進(jìn)行抗辯。我國的合理使用規(guī)則采封閉式立法模式，僅由十二種情形構(gòu)成，已經(jīng)逐漸無法適應(yīng)作品類型與利用方式的多樣化。并且，盡管司法實(shí)踐中已經(jīng)采用了“四要素”式的判斷方法，但合理使用規(guī)則仍不存在明確的標(biāo)準(zhǔn)。

在長視頻時(shí)代，作品的時(shí)長在侵權(quán)案件中被視為重要的考量因素，使用少量視聽作品的片段，往往會被認(rèn)定為合理使用。但隨著短視頻的產(chǎn)生和發(fā)展，少量的片段也能體現(xiàn)商業(yè)價(jià)值，并影響合理使用的認(rèn)定。[1]“使用作品的數(shù)量和質(zhì)量”和“被使用作品的性質(zhì)”這兩個(gè)因素在合理使用認(rèn)定中的地位發(fā)生了改變，[2]“使用的目的和使用的性質(zhì)”及“對作品潛在市場或價(jià)值的影響”成為判斷合理使用時(shí)的主要考量因素。因此，有必要結(jié)合短視頻這一特殊的作品形式來探討電影解說類短視頻的合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

考量“使用的目的和性質(zhì)”時(shí)，主要考察創(chuàng)作者利用作品的行為是否構(gòu)成“轉(zhuǎn)換性使用”。“轉(zhuǎn)換性使用”學(xué)說起源于美國，由PierreN.Leval法官提出。Leval法官認(rèn)為，盡管使用的“目的和性質(zhì)”以及“受版權(quán)保護(hù)的作品的性質(zhì)”指導(dǎo)我們著眼于所獲取的材料的數(shù)量和重要性，以及使用對版權(quán)潛在利益的影響，然而，其并沒有指導(dǎo)我們區(qū)分可接受的界限。Leval法官指出，轉(zhuǎn)換性使用意為原作的使用并非單純的復(fù)制或再出版，而是增添了一種新的美感、價(jià)值和意義等。[3]謝琳教授認(rèn)為，對原作品使用的轉(zhuǎn)換性程度越高，原作品的市場受到損害的程度越小。[4]盡管目前我國沒有正式將“轉(zhuǎn)換性使用”作為判定合理使用的要件，但將“轉(zhuǎn)換性使用”理論作為判斷電影解說類短視頻是否構(gòu)成合理使用的考量因素已然十分必要。

（三）我國合理使用規(guī)則的現(xiàn)狀

電影解說類短視頻是創(chuàng)作者通過將視聽作品的片段進(jìn)行剪輯，并選取其核心情節(jié)配以解說或評論的方式創(chuàng)作而成的短視頻。我國著作權(quán)法規(guī)定的“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品……”（學(xué)界也稱其為“適當(dāng)引用”條款），顯然適用于判斷創(chuàng)作者的利用作品的行為能否構(gòu)成合理使用。

我國著作權(quán)法并沒有對“適當(dāng)引用”的限度進(jìn)行界定，近日發(fā)布的《中華人民共和國著作權(quán)法修正案（草案）》中又刪去了前一稿中增加的“引用部分不得構(gòu)成引用人作品的主要或者實(shí)質(zhì)部分”的規(guī)定以及“合理使用的其他情形”條款。盡管追加了“不得影響正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人合法利益”的規(guī)定，但用語十分抽象，難以明確。綜上所述，我國目前的規(guī)定更增添了合理使用的判斷難度。

與我國不同，美國《版權(quán)法》首次引入了合理使用“四要素”規(guī)則，即綜合“使用的目的和性質(zhì)”“版權(quán)作品的性質(zhì)”“被使用部分的數(shù)量和重要性”以及“使用對版權(quán)作品的潛在市場或價(jià)值的影響”進(jìn)行判斷。盡管我國著作權(quán)法采取列舉的方式規(guī)定合理使用的情形，但最高人民法院于2011年發(fā)布的《關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》第8條指出：“在促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新……確有必要的特殊情形下，考慮作品使用行為的性質(zhì)和目的……可以認(rèn)定為合理使用”?？梢哉f對于美國的合理使用判斷規(guī)則有所借鑒，事實(shí)上，以四要素判斷是否構(gòu)成合理使用較為明確和靈活，并且司法實(shí)踐中也有許多判決參考了以上的四要素。因此，判斷電影解說類短視頻是否構(gòu)成合理使用時(shí)，筆者將結(jié)合該四要素進(jìn)行分析。

二、認(rèn)定電影解說類短視頻合理使用的路徑

（一）對原作的使用是否構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用

轉(zhuǎn)換性使用是指對原作品的使用并非以再現(xiàn)原作品的固有文字、藝術(shù)價(jià)值或者實(shí)現(xiàn)其內(nèi)在功能等為目的，相反，意味著通過增添新的美學(xué)內(nèi)容、理念或其他手段，賦予原作品新的價(jià)值、功能或性質(zhì)，以改變其原先的功能或目的。[5]轉(zhuǎn)換性使用包括兩種形式，目的性轉(zhuǎn)換與內(nèi)容性轉(zhuǎn)換，目的性轉(zhuǎn)換是利用原作進(jìn)行改變目的或功能的創(chuàng)作，內(nèi)容性轉(zhuǎn)換則改變了原作的表達(dá)。對于電影解說類短視頻而言,在判斷轉(zhuǎn)換性使用時(shí)應(yīng)當(dāng)偏重于目的性轉(zhuǎn)換。判斷使用目的時(shí)，則應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)作品領(lǐng)域的普通理性公眾最普遍認(rèn)為的該作品的目的或功能進(jìn)行考慮。

以爭議較大的知名電影解說短視頻創(chuàng)作者谷阿莫被訴侵權(quán)案為例，筆者通過瀏覽谷阿莫的短視頻，發(fā)現(xiàn)谷阿莫的宣傳語在于“X分鐘帶你看完某某電影”，其短視頻大多是將視聽作品的片段作為視頻內(nèi)容，配以與視聽作品主線情節(jié)近乎相同的劇情敘述，評論的內(nèi)容非常少。此時(shí)以普通理性公眾的視角來看，顯然短視頻只起到了幫助觀眾了解劇情的作用，諷刺、批評的作用不明顯，也就是說不具備轉(zhuǎn)換性高度，不能構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用。相反，一些其他的電影解說類短視頻作品盡管也利用了視聽作品的主要畫面與相關(guān)情節(jié)，但其短短五分鐘的內(nèi)容卻以批評、諷刺或贊揚(yáng)為主，輸出了作者的態(tài)度與觀點(diǎn)，視聽作品的畫面與情節(jié)只起到輔助作用，并非短視頻的主要內(nèi)容或吸引觀眾的主要來源，此時(shí)該作品的“轉(zhuǎn)換性”程度較高，能夠構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用。

（二）電影解說類短視頻對作品潛在市場或價(jià)值的影響

判斷是否會對作品潛在市場或價(jià)值產(chǎn)生影響，主要在于判斷觀眾在觀看該短視頻后是否會觀看完整影片，從而起到替代作用。需要強(qiáng)調(diào)的是，對作品的影響并不意味著觀眾對作品的評價(jià)因批評、諷刺而降低，理論上，所有的使用都存在潛在的市場，僅這一因素就可以否定合理使用，因而應(yīng)當(dāng)聚焦于版權(quán)的具有現(xiàn)實(shí)可行性的潛在需求上。對于電影解說類短視頻而言，對作品潛在市場或價(jià)值的影響在于：為希望快速瀏覽完視聽作品的觀眾提供了一種可行的方式，使之對原作品產(chǎn)生了替代作用。因此，如果電影解說類短視頻僅僅是敘述視聽作品情節(jié)，起到幫助觀眾了解劇情的作用，轉(zhuǎn)換性程度不高，此時(shí)的短視頻極大可能會對原作起到替代性作用，進(jìn)而影響作品潛在的市場價(jià)值；如果作品轉(zhuǎn)換性程度較高，輸出了作者的態(tài)度與觀點(diǎn)，觀眾很大可能不會因?yàn)橛^看完該短視頻而放棄原作，不會對原作產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性替代，因此，該類視頻對于作品潛在市場或價(jià)值的影響并不明顯。

結(jié)合四要素綜合判斷，首先，從“使用的目的和性質(zhì)”看，電影解說類短視頻在轉(zhuǎn)換性程度高的情形下，更可能被認(rèn)定為合理使用；其次，從“對作品潛在市場或價(jià)值的影響”來看，如果作品轉(zhuǎn)換性程度較高，輸出了作者的態(tài)度與觀點(diǎn)，并不會對原作產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性替代；再次，從被使用作品的性質(zhì)來看，電影解說類短視頻利用的原作往往為電影和電視劇，屬于視聽作品，存在一定程度的獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)為著作權(quán)法所保護(hù)；最后，從利用作品的數(shù)量和質(zhì)量看，引用視聽作品的長度和質(zhì)量,應(yīng)在于介紹、評述等的合理需要，需結(jié)合具體作品判斷，不能一概而論。

綜上，電影解說類短視頻的合理使用認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合個(gè)案分析，以“使用的目的和性質(zhì)”及“對作品潛在市場或價(jià)值的影響”為主，結(jié)合其他兩因素進(jìn)行綜合判斷。

三、結(jié)語

對于電影解說類的短視頻創(chuàng)作者而言，在創(chuàng)作中未經(jīng)許可使用他人作品且能構(gòu)成合理使用的情形判斷起來較為復(fù)雜，且在創(chuàng)作者缺少著作權(quán)法相關(guān)知識的情形下，如果限制較多，更易引發(fā)侵權(quán)糾紛，長此以往，可能會降低創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情，也不利于原作品的廣泛的傳播。CC許可（知識共享許可協(xié)議）是一類新型著作權(quán)許可模式，是允許他人分發(fā)作品的公共版權(quán)許可。其共包括六種許可形式，如果著作權(quán)人決定使用CC許可，就意味著著作權(quán)人已經(jīng)清楚表明公眾可以根據(jù)許可協(xié)議使用其作品。其在為二次創(chuàng)作者提供了便捷的許可途徑的同時(shí)能有效激勵其創(chuàng)作熱情，同時(shí)有助于實(shí)現(xiàn)作品價(jià)值的最大化。