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        美國(guó)大學(xué)的法治傳統(tǒng)、實(shí)踐與啟示

        2020-02-16 14:44:05王綻蕊
        北京教育·高教版 2020年1期
        關(guān)鍵詞:美國(guó)大學(xué)啟示實(shí)踐

        摘 要:董事會(huì)制度是美國(guó)大學(xué)法治化治理的集中體現(xiàn)。從美國(guó)大學(xué)董事會(huì)制度的發(fā)展、演變與實(shí)踐,可以看出美國(guó)大學(xué)法治傳統(tǒng)深厚,法治體系系統(tǒng)、靈活、多樣,法律規(guī)定和法治手段針對(duì)性、可操作性很強(qiáng)。我國(guó)和美國(guó)法律體系不同,很難直接移植美國(guó)的具體做法,但對(duì)美國(guó)大學(xué)法治傳統(tǒng)和實(shí)踐的考察仍可以給我們帶來重要啟示。

        關(guān)鍵詞:美國(guó)大學(xué);法治;傳統(tǒng);實(shí)踐;啟示

        “法治”是社會(huì)主義核心價(jià)值觀的重要內(nèi)容之一。在某種程度上,大學(xué)的法律制度、法治實(shí)踐與法治環(huán)境構(gòu)成了教育的隱性課程,對(duì)于大學(xué)生“法治”核心價(jià)值觀的形成起著不可忽視的教育作用。重視大學(xué)生“法治”核心價(jià)值觀教育,首先要重視大學(xué)自身的法治,大力推動(dòng)依法治校。

        美國(guó)大學(xué)董事會(huì)制度是美國(guó)大學(xué)法治狀況的一個(gè)縮影??疾烀绹?guó)大學(xué)的董事會(huì)制度,可以讓我們對(duì)美國(guó)大學(xué)法治傳統(tǒng)和實(shí)踐產(chǎn)生很好的認(rèn)知,有助于我們更深入地思考我國(guó)大學(xué)的法治建設(shè)和法治教育。

        從董事會(huì)制度看美國(guó)大學(xué)的法治傳統(tǒng)

        1.始自原點(diǎn)的法治傳統(tǒng):立法機(jī)構(gòu)授權(quán)下的法人董事會(huì)治理

        美國(guó)大學(xué)的發(fā)展最早可以追溯到殖民地時(shí)期的哈佛學(xué)院(即今日的哈佛大學(xué))。在殖民地時(shí)期,馬薩諸塞海灣公司大議會(huì)是殖民地的立法機(jī)構(gòu)。1637年,它以法案的形式對(duì)哈佛學(xué)院監(jiān)事會(huì)的規(guī)定標(biāo)志著哈佛學(xué)院的成立。該法案規(guī)定:監(jiān)事會(huì)由6名行政官員和6名牧師組成,其唯一的權(quán)力是“為在新城的學(xué)院制定規(guī)則”。1650年,哈佛學(xué)院獲得第一個(gè)特許狀,明確規(guī)定“哈佛學(xué)院的校長(zhǎng)和成員”是一個(gè)“政治的和法人的團(tuán)體”(One Body Politic and Corporate in Law),[1]由此哈佛學(xué)院形成雙層董事會(huì)結(jié)構(gòu):監(jiān)事會(huì)(Board of Overseers)成立在先,最初由建院發(fā)起人中的6位牧師和6名殖民地政府官員共同組成,負(fù)責(zé)管理學(xué)院一切事務(wù),后改由校友選舉,負(fù)責(zé)對(duì)法人董事會(huì)的決策進(jìn)行監(jiān)督。法人董事會(huì)(President and Fellows of Harvard College/Corporation)成立在后,由校長(zhǎng)和成員組成,是哈佛學(xué)院的法人機(jī)關(guān)。

        作為第一所殖民地學(xué)院,哈佛學(xué)院的做法成為其他學(xué)院和大學(xué)效仿的榜樣,立法機(jī)構(gòu)通過制定法律授予大學(xué)董事會(huì)法人地位的做法也傳承下來,尤其是獨(dú)立之后,大學(xué)不再?gòu)挠?guó)國(guó)王那里獲得特許狀,立法機(jī)構(gòu)成為大學(xué)董事會(huì)權(quán)威的主要授權(quán)機(jī)構(gòu)。哈佛學(xué)院法人董事會(huì)治理是美國(guó)大學(xué)法治的起點(diǎn),奠定了美國(guó)大學(xué)法治的傳統(tǒng)。

        2.董事會(huì)受托管理傳統(tǒng)

        董事會(huì)除了是美國(guó)大學(xué)的法人機(jī)關(guān),還是舉辦者的“受托人”。作為受托人,董事會(huì)合法地?fù)碛写髮W(xué)財(cái)產(chǎn),并履行受托責(zé)任,負(fù)責(zé)盡職盡責(zé)地將委托人收益最大化。處在信托法律關(guān)系中的受托人必須對(duì)委托人和受益人負(fù)有誠(chéng)信、忠誠(chéng)、正直并為其最佳利益工作的義務(wù)。在此過程中,受托人須憑借自己的良心,把大學(xué)的利益放到最高位置,而不能利用自己的身份從中獲益。這種“受托管理”的傳統(tǒng)來源于英國(guó)的信托制度,而誠(chéng)信責(zé)任理論來源于英國(guó)衡平法,其產(chǎn)生距今已有約上千年歷史。這些原則作為一種學(xué)術(shù)共同體的共識(shí),至今仍在美國(guó)大學(xué)董事會(huì)治理中發(fā)揮著重要的規(guī)制作用。

        3.依法治校的傳統(tǒng)

        依法治校是美國(guó)高等教育的重要傳統(tǒng)。從聯(lián)邦憲法到州憲法,從非營(yíng)利組織法到公司法,從公開會(huì)議法到志愿保護(hù)法等,其中的相關(guān)內(nèi)容都對(duì)大學(xué)董事會(huì)有規(guī)制作用。此外,除了成文法,習(xí)慣法或不成文法也構(gòu)成了美國(guó)高校董事會(huì)制度的重要組成部分。

        法國(guó)政治思想家托克維爾認(rèn)為,“美國(guó)人尊重法律,美國(guó)人愛法律如愛父母,每個(gè)人從法律力量的增強(qiáng)中看到個(gè)人利益……不管一項(xiàng)法律如何叫人惱火,美國(guó)的居民都容易服從,這不僅因?yàn)檫@項(xiàng)立法是多數(shù)人的作品,而且因?yàn)檫@項(xiàng)立法也是本人的作品。他們把這項(xiàng)立法看成是一份契約,認(rèn)為自己也是契約的參加者。”[2]和震對(duì)亞歷山大·布羅迪1935年出版的《美國(guó)州與高等教育》一書中所列案例索引進(jìn)行統(tǒng)計(jì)后發(fā)現(xiàn),從美國(guó)獨(dú)立至1935年這段時(shí)期,有47個(gè)州共發(fā)生了265起涉及大學(xué)或?qū)W院的案例,還有聯(lián)邦最高法院判決的3O起涉及大學(xué)或?qū)W院的案例,共有295件案件,平均差不多每年兩起案例。其中,1862年《莫雷爾法案》之前的時(shí)期才發(fā)生21起有關(guān)案例;1862年至1935年,這段時(shí)期發(fā)生了274起有關(guān)案例,就這段時(shí)期而言平均每年發(fā)生4起有關(guān)案例。他指出大學(xué)自治在某種程度上就是依法自治,美國(guó)現(xiàn)代大學(xué)制度的形成與高等教育法治化密切相關(guān)。[3]

        4.董事會(huì)集體權(quán)力與董事個(gè)人權(quán)力界限分明的法治傳統(tǒng)

        作為法人或大學(xué)最高治理權(quán)威的董事會(huì)的集體權(quán)力與董事個(gè)人權(quán)力界限分明,是美國(guó)大學(xué)重要的法治傳統(tǒng)。美國(guó)人認(rèn)為,董事會(huì)只有在作為一個(gè)整體的時(shí)候,才具有法定的或事實(shí)上的法人地位,董事作為董事會(huì)成員并不具有這樣的法律地位;董事會(huì)的權(quán)力不是董事個(gè)人權(quán)力的總和,也不可以被分解為每個(gè)董事的權(quán)力,董事只有通過董事會(huì)的集體決策,才能行使其最高權(quán)威;董事會(huì)成員既沒有權(quán)力單獨(dú)代表高校,也沒有權(quán)力單獨(dú)作出任何對(duì)高校具有約束力的決策。換句話說,“作為個(gè)人,董事沒有任何法律地位(Legal Standing)。”[4]董事會(huì)主席也不例外。董事會(huì)主席可以根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)主持董事會(huì)會(huì)議,或者任命次級(jí)委員會(huì)成員,充當(dāng)董事會(huì)對(duì)外發(fā)言人。但在法律上,他(她)并沒有高于其他董事的法人權(quán)力。

        美國(guó)大學(xué)依法治校的傳統(tǒng)是一貫的,沒有被歷史事件割斷過。這些傳統(tǒng)成為美國(guó)大學(xué)的法治基因,對(duì)董事會(huì)治理有著強(qiáng)大的規(guī)制作用。遵循傳統(tǒng),依法治校,不僅僅是法律意義上的暴力強(qiáng)制,而且也是一種自覺的共識(shí)。

        從董事會(huì)制度看美國(guó)大學(xué)的法治實(shí)踐

        從董事會(huì)制度的視角,異域的觀察者可以從以下幾個(gè)方面看美國(guó)大學(xué)的法治實(shí)踐:董事會(huì)的法人地位,即法人—董事會(huì)制度;董事會(huì)受到的法律規(guī)制和保護(hù);董事會(huì)如何依法治理大學(xué)。

        1.董事會(huì)的法人地位

        在法治實(shí)踐層面,美國(guó)大學(xué)最突出、最獨(dú)特的制度特征是法人—董事會(huì)制度。理解美國(guó)大學(xué)的法人—董事會(huì)制度是理解美國(guó)大學(xué)法治實(shí)踐特色的關(guān)鍵。

        與很多國(guó)家不同,美國(guó)大學(xué)的法人不是學(xué)校這樣一個(gè)組織實(shí)體,而是董事會(huì),由此構(gòu)成了美國(guó)大學(xué)獨(dú)特的“法人—董事會(huì)”制度。所謂法人—董事會(huì),是指“在法律意義上,是董事、而不是教師代表著學(xué)院或大學(xué),他們合法地享有雇傭和解雇教師以及就學(xué)校治理作出幾乎所有各方面決策的權(quán)力?!盵5]美國(guó)高等教育專家蓋德(M. L. Gade)將美國(guó)大學(xué)董事會(huì)稱為“校外人士董事會(huì)(Lay Board of Trustees,即美國(guó)高校董事會(huì))”,指出其對(duì)大學(xué)的所有權(quán),“是組成一個(gè)學(xué)院或大學(xué)法人的一群人,他們是私立高校的法律意義上的所有者,在一些情況下,也是公立高校的所有者。”[6]

        在一般意義上,董事會(huì),即大學(xué)法人。但需要注意的是,并不是所有大學(xué)的董事會(huì)都是一個(gè)獨(dú)立的法人,也不是所有的大學(xué)董事會(huì)都具有法人地位。尤其是公立高校,有的被賦予了法人地位,有的則不具備法人地位。也就是說,這些大學(xué)的董事會(huì)有的有法人權(quán)力,有的則沒有被賦予明確的法人權(quán)力。

        2.董事會(huì)受到的法律規(guī)制和保護(hù)

        美國(guó)大學(xué)的董事會(huì)要按照成立文件(如特許狀、憲法、公司法等)中的規(guī)定依法運(yùn)行。很多大學(xué)的成立文件對(duì)于董事會(huì)的組織和運(yùn)行方式進(jìn)行了非常詳細(xì)的規(guī)定。以加州大學(xué)為例,它是依據(jù)加州憲法成立的州立大學(xué)。該州憲法除了明確規(guī)定“加州大學(xué)應(yīng)該組成一個(gè)公共信托,由現(xiàn)名為加州大學(xué)董事的法人進(jìn)行全權(quán)組織、控制和管理”[7]之外,還對(duì)加州大學(xué)董事會(huì)的組織結(jié)構(gòu)、董事任期、董事會(huì)會(huì)議的組織等作出十分具體、操作性很強(qiáng)的規(guī)定。例如:加州憲法第九條第九款(c)節(jié)規(guī)定,“董事會(huì)成員根據(jù)他們的判斷,按照他們建立的程序,在咨詢過教師和學(xué)生代表、包括學(xué)術(shù)評(píng)議會(huì)和學(xué)生自治團(tuán)體官員之后,任命下列兩個(gè)成員或其中之一,使他們有完全的參與權(quán):一名來自加州大學(xué)或其他高等教育機(jī)構(gòu)的教師,一名來自加州大學(xué)的全日制學(xué)生。被任命董事會(huì)成員7月1日就職,任期最短不可少于一年。” [8]讓人感嘆以憲法之尊,可以對(duì)一所大學(xué)的董事會(huì)組織程序具體規(guī)定到如此詳細(xì)!

        享有高度自治權(quán)的私立大學(xué)和公立大學(xué)董事會(huì)受到的法律規(guī)制較少。換句話說,法律對(duì)它們的規(guī)制大多情況下是被動(dòng)的,法院比立法機(jī)構(gòu)對(duì)于這些大學(xué)來說重要得多。但沒有法人地位或只是“州的機(jī)構(gòu)”的大學(xué)董事會(huì)治理就要受到州立法機(jī)構(gòu)的干預(yù)和很多成文法的制約。尤其是那些屬于“州的機(jī)構(gòu)”的公立大學(xué)董事會(huì)必須服從州行政程序法以及州行政法中的其他規(guī)定,如關(guān)于公開記錄和公開會(huì)議等方面的規(guī)定。

        美國(guó)大學(xué)董事會(huì)的成員絕大部分是校外人士,且不從大學(xué)領(lǐng)取薪酬,這也是美國(guó)大學(xué)董事會(huì)被稱為“外行董事會(huì)”“志愿董事會(huì)”的原因。但與此同時(shí),董事會(huì)又是美國(guó)大學(xué)的最高決策權(quán)威,對(duì)大學(xué)人事、財(cái)政等等重大決策負(fù)有最終責(zé)任。而且按照美國(guó)的法律傳統(tǒng),雖然董事個(gè)人不享有董事會(huì)的集體權(quán)威,但卻需要對(duì)所參與的決策負(fù)個(gè)人責(zé)任。這對(duì)董事來說既是榮譽(yù)和信任,也是極大的挑戰(zhàn)。為了保護(hù)這些“志愿者”,讓他們放心大膽地承擔(dān)責(zé)任,美國(guó)國(guó)會(huì)1997年6月通過《志愿保護(hù)法》(Volunteer Protection Act of 1997),規(guī)定包括董事在內(nèi)的志愿者無須為在履行職責(zé)的過程給他人造成的經(jīng)濟(jì)損失、損害承擔(dān)法律責(zé)任。當(dāng)董事面臨侵權(quán)訴訟時(shí),由所在大學(xué)對(duì)其應(yīng)訴、賠償或其他用于解決訴訟爭(zhēng)端的費(fèi)用進(jìn)行補(bǔ)償(Indemnification),也是美國(guó)很多州的法律中作出的保護(hù)性規(guī)定,如公立大學(xué)需要在法律明確規(guī)定的情況下對(duì)董事提供責(zé)任保險(xiǎn)(Liability Insurance),包括商業(yè)保險(xiǎn)和自保險(xiǎn),[9]以降低董事的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。這些法律對(duì)于大學(xué)董事同樣適用。

        3.董事會(huì)依法治理大學(xué)

        董事會(huì)對(duì)美國(guó)大學(xué)事務(wù)負(fù)有全面的和最終的責(zé)任。董事會(huì)可以將自己的部分權(quán)力授予校長(zhǎng)、行政人員或教師,但當(dāng)它斷定被授權(quán)者的決策或建議與高校的使命、誠(chéng)信和財(cái)務(wù)狀況不一致時(shí),可以取消這些決策和建議。董事會(huì)不僅具有名義上的最終決策權(quán),而且還要切實(shí)行使這些權(quán)力。

        美國(guó)大學(xué)都有自己的章程,董事會(huì)依法治校主要是指依照大學(xué)章程治理大學(xué)。但依法治校只是董事會(huì)治理規(guī)則的一部分,專業(yè)組織的規(guī)制、大學(xué)治理的傳統(tǒng)、各利益相關(guān)群體的自覺等都對(duì)董事會(huì)治理有著重要的影響。在法律不能做到嚴(yán)絲合縫規(guī)制的時(shí)候,這些軟性的規(guī)制起到了重要的補(bǔ)充作用。

        美國(guó)大學(xué)法治的特征及啟示

        1. 法治傳統(tǒng)深厚

        對(duì)美國(guó)大學(xué)董事會(huì)制度的歷史考察表明,自從美洲大陸產(chǎn)生第一所殖民地學(xué)院—哈佛學(xué)院,就開創(chuàng)了依法治校的制度和傳統(tǒng)。這些傳統(tǒng)源于殖民者的故鄉(xiāng),與西方文明的歷史同樣源遠(yuǎn)流長(zhǎng),又深深植根于美洲殖民地的現(xiàn)實(shí)。雖然帶著對(duì)英國(guó)國(guó)教的反叛開辟了新大陸,但這些清教徒及其子孫卻以一種創(chuàng)新的勇氣延續(xù)了傳統(tǒng),并且三百多年來,這一傳統(tǒng)從未被否定、被中斷,直至今日仍在強(qiáng)有力地影響著美國(guó)大學(xué)的治理。

        2.法治體系系統(tǒng)、靈活、多樣

        美國(guó)大學(xué)的法治體系雖然不能簡(jiǎn)單地概括為“法網(wǎng)恢恢,疏而不漏”,但完全可以稱得上系統(tǒng)、靈活、多樣。在這個(gè)龐雜的法治體系中,既有專門的教育法,也可以在憲法、公司法、行政法等法律中找到適用于大學(xué)董事會(huì)治理的法律條文;既有成文法,也實(shí)行判例法;既有法院的被動(dòng)“不訴不理”,也有立法機(jī)關(guān)的主動(dòng)介入規(guī)制;既有代表國(guó)家暴力統(tǒng)治工具的強(qiáng)制性法律規(guī)制,也有高等教育中介組織專業(yè)層面的“軟法”規(guī)制。不同類型、甚至每所大學(xué)適用的法律都不太一樣。這樣的法治體系不一定對(duì)每所大學(xué)的治理來說都非常高效,但其針對(duì)性、可操作性非常典型,最起碼可以使得“依法治校”不至于落空。

        3.法律規(guī)定和法治手段針對(duì)性、可操作性很強(qiáng)

        在美國(guó),不僅每一所大學(xué)董事會(huì)的法律地位都有明確的法律文件來規(guī)定,而且董事會(huì)治理的很多細(xì)節(jié)也都有明確的法律依據(jù),如對(duì)于董事會(huì)履行義務(wù)的態(tài)度、董事會(huì)集體權(quán)力與個(gè)人權(quán)力的界限、對(duì)董事個(gè)人權(quán)益的保護(hù)等,都體現(xiàn)了這一點(diǎn)。有些州的憲法甚至對(duì)公立大學(xué)董事會(huì)的組成人員結(jié)構(gòu)、董事會(huì)成員任職的確切日期、董事會(huì)會(huì)議記錄方式等細(xì)節(jié)問題都作出了明確規(guī)定,讓大學(xué)操作起來幾乎沒有變通的可能。

        我國(guó)和美國(guó)法律體系不同,法治傳統(tǒng)也很不一樣。盡管如此,我們還是可以從對(duì)美國(guó)大學(xué)法治的考察中得到不少啟示:

        第一,我國(guó)大學(xué)要將“依法治校”落到實(shí)處。一方面,需要進(jìn)一步完善教育法律法規(guī)體系,加強(qiáng)法律的針對(duì)性、可操作性,使治校有法可依;另一方面,需要將“依法治?!睆恼咭笞?yōu)橹卫砝砟詈椭卫碓瓌t,成為大學(xué)學(xué)術(shù)共同體的自覺和共識(shí),兩者缺一不可。沒有完善而成熟的法律無法很好地實(shí)現(xiàn)“依法治?!保辛讼鄳?yīng)的法律法規(guī),沒有對(duì)法律的尊重和重視,也無法將“依法治?!庇煽谔?hào)變?yōu)樾袆?dòng)。要認(rèn)識(shí)到“法律”并不僅僅是寫在紙上的空洞法律條文,更與大學(xué)的治理與決策實(shí)踐息息相關(guān)。在這方面,我國(guó)還有很長(zhǎng)的路要走。

        第二,重視傳統(tǒng)的治理價(jià)值,重視培育我國(guó)大學(xué)“依法治校”的傳統(tǒng),同時(shí)恰當(dāng)?shù)靥幚韨鹘y(tǒng)與制度創(chuàng)新的關(guān)系。過去的歷史并沒有消失,也不會(huì)消失。如果說我國(guó)大學(xué)“依法治校”的傳統(tǒng)并不深厚是一個(gè)事實(shí),那么我們的法治建設(shè)需要的并不是回避或者忽視這一事實(shí),而是正視它,實(shí)事求是地將它作為我國(guó)大學(xué)法治建設(shè)實(shí)踐的起點(diǎn)。只有這樣出發(fā),才能離我們的大學(xué)法治建設(shè)理想和目標(biāo)越來越近。

        第三,大學(xué)法治建設(shè)、法治實(shí)踐和法治教育息息相關(guān)。大學(xué)生的法治教育觀念并不是全部從課堂教育得來的,社會(huì)環(huán)境、教職員工的言傳身教都是他們法治信念和價(jià)值觀的重要來源。只有整個(gè)社會(huì)的空氣里都彌漫著尊重法律、重視法治的氣息,才會(huì)使他們牢固地樹立起法治觀念。

        本文系全國(guó)教育科學(xué)“十三五”規(guī)劃2018年度國(guó)家一般課題“中國(guó)特色大學(xué)治理準(zhǔn)則研究”(項(xiàng)目編號(hào):BIA180201)階段研究成果

        參考文獻(xiàn):

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        [3]和震.美國(guó)大學(xué)自治制度的特征與主題[J]. 學(xué)術(shù)研究, 2006(1):114-118.

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        [7] CALIFORNIA CONSTITUTION - CONS.ARTICLE IX EDUCATION [SECTION 1 - SEC. 16]( Article 9 adopted 1879) [EB/OL].[2019-10-19].http://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayText.xhtml?lawCode=CONS&division=&title=&part=&chapter=&article=IX.

        [8][9]王綻蕊.美國(guó)高校董事會(huì)制度:結(jié)構(gòu)、功能與效率研究[M].北京:高等教育出版社,2010:132, 153.

        (作者單位:北京工業(yè)大學(xué)高等教育研究院)

        [責(zé)任編輯:于 洋]

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