呂曉飛

歐洲各國近年來紛紛開始對非歐盟投資和并購采取了限制措施。例如，德國四年內(nèi)三次修改《對外貿(mào)易和支付法》，近一半的歐盟國家已經(jīng)建立了自己的外資審查制度，《歐盟外資審查條例》于2020年10月11日正式生效。此外，英國也計(jì)劃在2021年年初出臺(tái)外資審查法律。

在西方國家外資審查政策收緊的趨勢愈加明顯的大背景下，許多中國企業(yè)認(rèn)定進(jìn)行海外投資必然難上加難，甚至成為不可能完成的任務(wù)，因此擱置了計(jì)劃，躑躅不前。其實(shí)，與中美之間的政治較量不同，歐洲與中國在經(jīng)濟(jì)上仍然是唇齒相依的關(guān)系。很多歐洲國家的政府和監(jiān)管方看重中國的龐大資金和廣闊市場，因此不會(huì)通過國家安全審查將中國投資全部堵死。包括歐盟委員會(huì)主席烏爾蘇拉？馮德萊恩（Ursula von der Leyen）、德國經(jīng)濟(jì)能源部長彼得？阿爾特邁爾 （Peter Altmaier）在內(nèi)的多位歐洲政要均表示，本地區(qū)仍然歡迎外國企業(yè)投資，外資監(jiān)管措施的收緊只是為了保護(hù)國家和地區(qū)的利益與安全。此外，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)，中國企業(yè)在歐洲進(jìn)行的交易雖然會(huì)受到監(jiān)管審查，但只要正確應(yīng)對，大多數(shù)最后都通過了審批。由此可見，歐洲國家總體上還是在尋求市場開放與國家安全之間的平衡，歡迎外資兼顧國家安全。

雖然外資審查本身不是為了阻礙外商投資，但因?yàn)閲椴煌?，各國頒布實(shí)施的外資監(jiān)管法案規(guī)定的審查原因、審查范圍、適用門檻、申報(bào)過程等也都不盡相同。相關(guān)法律內(nèi)容的復(fù)雜性意味著想要妥善應(yīng)對外資審查并不容易，但也不是不可逾越的高峰。關(guān)鍵在于進(jìn)行仔細(xì)研究、樹立戰(zhàn)略思維和制定周密計(jì)劃。

吃透審查政策

首先，在交易申報(bào)前，對審查政策進(jìn)行仔細(xì)的研究，搞清楚歐洲東道國相關(guān)審查由哪些部門負(fù)責(zé)，或有哪些利益相關(guān)方。不同國家的監(jiān)管機(jī)構(gòu)有所不同，比如德國的監(jiān)管審查主體為經(jīng)濟(jì)能源部，而在法國則由經(jīng)濟(jì)、產(chǎn)業(yè)和信息部審查關(guān)鍵領(lǐng)域交易。此外，在歐盟范圍內(nèi)新的合作機(jī)制下，歐盟委員會(huì)的外資審查建議雖然沒有強(qiáng)制性，僅供各成員國參考，但仍會(huì)對成員國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的決定產(chǎn)生較大影響。而且任一歐盟成員國接到申報(bào)后，還需就該筆交易通知?dú)W盟委員會(huì)及其他成員國，因此投資者也應(yīng)明確該筆交易是否會(huì)對其他成員國產(chǎn)生影響以及是否需要申報(bào)。

明確了審查主體，接下來就要對監(jiān)管方人員之前的審批記錄做功課。通過了解獲批提案的共性，獲悉監(jiān)管人員在實(shí)際審查時(shí)的偏好，知道哪些領(lǐng)域或哪些目的的外國投資更容易獲批，并在選擇標(biāo)的資產(chǎn)、設(shè)計(jì)交易架構(gòu)時(shí)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)準(zhǔn)備申報(bào)材料時(shí)，也要投監(jiān)管機(jī)構(gòu)所好，制定更有針對性的提案，采用正確的方式闡明交易動(dòng)機(jī)和影響，爭取監(jiān)管機(jī)構(gòu)的良好印象，為通過交易審批創(chuàng)造條件。

樹立戰(zhàn)略思維

成功的投資者能夠深刻了解目標(biāo)市場監(jiān)管環(huán)境和監(jiān)管機(jī)構(gòu)顧慮，并在制定和實(shí)施海外投資策略時(shí)將相關(guān)考慮和風(fēng)險(xiǎn)納入考量。不同審查機(jī)構(gòu)、部門關(guān)注點(diǎn)都會(huì)有較大差異。舉例來說，若相關(guān)部門非常關(guān)注本國就業(yè)，企業(yè)就可以適當(dāng)雇傭當(dāng)?shù)丶夹g(shù)人才、為當(dāng)?shù)貏?chuàng)造更多的就業(yè)機(jī)會(huì)并保留相關(guān)證據(jù)以便證明和提交;若監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注重點(diǎn)在于金融體系的穩(wěn)定，企業(yè)就更要在有關(guān)維持金融體系穩(wěn)定的材料上多下功夫。

當(dāng)然，在與監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通時(shí)要采取軟硬兼施的策略?！败洝敝敢跍贤ㄟ^程中表現(xiàn)出該投資對當(dāng)?shù)毓炯敖?jīng)濟(jì)影響積極的一面，讓對方更愿意相信投資者的誠意?！坝病敝冈谟龅叫U橫、刻意刁難投資方的監(jiān)管人員時(shí)要堅(jiān)定自己的立場，冷靜分析其提出的要求或條件是否超出了其應(yīng)有的權(quán)限。如有必要，適時(shí)拿起法律武器保護(hù)自己，與監(jiān)管方進(jìn)行合理的談判。

制定周密計(jì)劃

投資者應(yīng)盡早計(jì)劃與監(jiān)管機(jī)構(gòu)的溝通?？梢栽诮灰组_始前就與有關(guān)當(dāng)局進(jìn)行非正式的接觸，不僅可以盡早獲得有關(guān)信息，了解審查重點(diǎn)，也有利于體現(xiàn)對監(jiān)管當(dāng)局的尊重，創(chuàng)造好感，為之后的申報(bào)審批提供便利。此外，在一些采用自愿申報(bào)機(jī)制的國家（如目前的英國），未達(dá)到審查門檻的交易一般無需在交易結(jié)束前進(jìn)行申報(bào)。但是為了避免交易后的審查風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)最好還是在交易過程中盡早與有關(guān)監(jiān)管部門溝通甚至申報(bào)交易。

除了與當(dāng)局直接交涉，投資過程中也要注意媒體輿論的影響。具體來說主要有兩種情況：記者挖出投資方內(nèi)部的負(fù)面消息，通過當(dāng)?shù)孛襟w予以曝光，損害監(jiān)管方人員對投資方的印象;在投資競標(biāo)過程中，競爭對手為了增加自身優(yōu)勢，很有可能會(huì)利用當(dāng)?shù)孛襟w故意抹黑參與競標(biāo)的中國企業(yè)。無論是哪種曝光，都會(huì)影響到監(jiān)管方對我方的判斷，導(dǎo)致審查不能通過。為此，建議投資方與律師、公關(guān)公司等提前商討應(yīng)對策略，通過媒體講好自己的故事，維護(hù)自己的聲譽(yù)，塑造積極、正面的公眾形象。

目前的國際環(huán)境對跨國企業(yè)來說確實(shí)充滿困難和挑戰(zhàn)。歐洲地區(qū)外資國家安全審查規(guī)則復(fù)雜多變，且收緊趨勢在未來將進(jìn)一步持續(xù)，令大多數(shù)企業(yè)望而卻步。不過，外資國家安全審查的過程看似神秘，其實(shí)在實(shí)際操作中仍然有跡可循。那些意志堅(jiān)定、迎難而上的企業(yè)也將在經(jīng)歷這個(gè)艱難而繁瑣的過程后獲得最有價(jià)值的目標(biāo)，在和對手的競爭中占據(jù)先機(jī)。