楊 臻

(鄭州大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州 450000)

為了更好地實現(xiàn)我國企業(yè)對外投資，在國家“一帶一路”倡議下，中國本土企業(yè)開始關(guān)注對外國的投資，積極尋求并開拓更為廣闊的海外市場空間，在實現(xiàn)自身商業(yè)利益和企業(yè)發(fā)展的同時，努力輸出國家軟實力和國際影響力。然而推進“一帶一路”倡議這條路并不是一帆風(fēng)順的，這一過程中包括很多風(fēng)險，更為復(fù)雜的風(fēng)險是法律風(fēng)險。因此，發(fā)現(xiàn)風(fēng)險，提出規(guī)避貿(mào)易風(fēng)險的方法，有利于更好地服務(wù)于國際貿(mào)易，保障貿(mào)易的安全，從而有效地推動“一帶一路”倡議的發(fā)展和進步。

一、“一帶一路”倡議下河南企業(yè)發(fā)展新趨勢

當(dāng)前河南經(jīng)濟呈現(xiàn)出中高速發(fā)展的新趨勢，但經(jīng)濟結(jié)構(gòu)方面仍需加以調(diào)整。一方面，市場供需趨向飽和，市場的進一步發(fā)展已經(jīng)失去了以往巨大需求的支撐，巨大的行業(yè)產(chǎn)能迫切需要轉(zhuǎn)移和釋放，除此之外，企業(yè)的規(guī)模效益、外向程度、產(chǎn)業(yè)的表現(xiàn)水平、科研創(chuàng)新能力相較沿海企業(yè)低，這些都是影響河南企業(yè)發(fā)展的因素。另一方面，河南企業(yè)的對外投資之路也不是一蹴而就的，國際投資貿(mào)易格局和多邊投資貿(mào)易規(guī)則正在發(fā)生著深刻調(diào)整。“一帶一路”倡議為河南企業(yè)對外投資及法律風(fēng)險管控帶來新的歷史機遇的同時，也帶來了風(fēng)險和挑戰(zhàn)。

1.“一帶一路”倡議與糧食生產(chǎn)核心區(qū)。2009年8月，國家發(fā)改委印發(fā)并實施的《關(guān)于河南省糧食生產(chǎn)基地核心區(qū)建設(shè)規(guī)劃的通知》，標(biāo)志著河南省已成為糧食生產(chǎn)的核心區(qū)。糧食生產(chǎn)核心區(qū)建設(shè)被確定為河南省經(jīng)濟發(fā)展的重要戰(zhàn)略之一。糧食生產(chǎn)不僅僅關(guān)涉到國家糧食安全，而且是實現(xiàn)河南經(jīng)濟快速發(fā)展的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。“一帶一路”倡議為河南省糧食生產(chǎn)核心區(qū)的建設(shè)提供了新的發(fā)展機遇，為河南糧食企業(yè)“走出去”提供了更加廣闊的國際市場。河南企業(yè)與中東歐國家通過“一帶一路”倡議，建立起雙邊、多邊的互利共贏合作關(guān)系。在鄭州糧食交易所的基礎(chǔ)上，努力培育出一批具有國際競爭力的糧食貿(mào)易商，從而在國內(nèi)外市場上構(gòu)建起一個國家糧食安全新格局。

2.“一帶一路”倡議與中原經(jīng)濟區(qū)。2012年11月，國務(wù)院正式批準(zhǔn)《中原經(jīng)濟區(qū)規(guī)劃》，將中原地區(qū)戰(zhàn)略定位為國家重要的糧食生產(chǎn)基地，國家工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化協(xié)調(diào)發(fā)展的示范區(qū)，以及中國重要的經(jīng)濟增長點，全國區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展的戰(zhàn)略支點，重要的現(xiàn)代化綜合聯(lián)通樞紐，華夏歷史文明傳承創(chuàng)新區(qū)。規(guī)劃指出，中原經(jīng)濟區(qū)在全國發(fā)展的大局中處于重要的戰(zhàn)略地位，以鄭州為中心的中原城市群將作為“一帶一路”倡議的戰(zhàn)略樞紐，也成為對外投資的一個重要支撐點?！耙粠б宦贰睂⒅攸c放在包括中原經(jīng)濟區(qū)在內(nèi)的中西部，我國對外開放格局也將從過去向東開放，轉(zhuǎn)變?yōu)橄驏|向西的雙向開放模式，為中原經(jīng)濟區(qū)提高對外開放水平，促進經(jīng)濟平穩(wěn)健康發(fā)展，吸引人才、資金、技術(shù)、項目等提供機遇，促進區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展，更能促進河南企業(yè)的對外投資。到2018年底，中原經(jīng)濟區(qū)建設(shè)已經(jīng)取得很大進展，為河南企業(yè)在“一帶一路”的對外投資提供了強有力的支撐。

3.“一帶一路”倡議與鄭州航空港經(jīng)濟區(qū)。2013年3月，國務(wù)院出臺并正式批復(fù)了《鄭州航空港經(jīng)濟綜合實驗區(qū)發(fā)展規(guī)劃》，鄭州航空港經(jīng)濟區(qū)成為我國第一個國家戰(zhàn)略的航空港經(jīng)濟發(fā)展的先行區(qū)，這對河南企業(yè)的對外投資提供了極大便利的同時也對河南的經(jīng)濟發(fā)展具有重要意義?！耙粠б宦贰背h的核心是在海路兩通的基礎(chǔ)上實現(xiàn)多邊貿(mào)易往來。故此，依托“一帶一路”倡議所帶來的開放通道，可以進一步實現(xiàn)諸如河南等內(nèi)陸地區(qū)與世界之間的連接，從而達(dá)到東西方雙向互動、全面開放的格局。鄭州航空港經(jīng)濟區(qū)提升了鄭州機場的運輸功能和鄭歐班列的運營水平，建設(shè)無水港口，發(fā)展鐵路運輸，促進陸海交通，建設(shè)具有競爭力的國際航空貨運樞紐。鄭州航空港經(jīng)濟區(qū)的建設(shè)不僅使河南企業(yè)成為“亞歐騰飛”的搭便車者，而且為中原大發(fā)展奠定了基石。

二、“一帶一路”倡議下河南企業(yè)對外投資中的法律風(fēng)險

在“一帶一路”倡議的背景下，企業(yè)對外投資的覆蓋面從最初的由點到面，再到目前實現(xiàn)的區(qū)域化，其所涉影響不斷擴大，河南企業(yè)有更大的投資激勵。而各國由于不同的歷史文化背景等方面存在差異，不可避免地給河南企業(yè)對外投資帶來風(fēng)險和困難，其中主要為法律風(fēng)險。

1.法律沖突的風(fēng)險。每個主權(quán)國家都有著屬于本國的一套相對獨立的法律運行體制來保障國家在對外經(jīng)貿(mào)中的經(jīng)濟安全，以及在處理本國事務(wù)時更細(xì)致具體的保障本國公民的人身和財產(chǎn)安全。[1]因此，兩個不同國家之間的法律制度若不能同時滿足兩國的需要，必然會引起一定的沖突，主要表現(xiàn)在法律上的沖突。由于各國法治的深度和廣度不同，對法治的態(tài)度也有所不同。對中國而言，中國始終秉持“依法治國”原則，對內(nèi)對外始終以法律制度為基本支撐點和落腳點。但一些“一帶一路”沿線國家和地區(qū)對“法治”存在著很大理解差異，這將阻礙雙邊協(xié)定、多邊協(xié)定和區(qū)域合作協(xié)議的制定和實施效果。

2.稅收的法律風(fēng)險?！耙粠б宦贰背h的實施跨越若干個國家和地區(qū)，而不同國家的法律制度和社會背景都有所不同，這就給河南企業(yè)的對外投資帶來了很大程度的不確定性，而這一不確定性也體現(xiàn)在稅收法律風(fēng)險上。[2]“一帶一路”沿線的許多國家在經(jīng)濟發(fā)展水平上相對來說還比較落后，其大多數(shù)投資交易都是局限于國內(nèi)企業(yè)之間的經(jīng)濟往來，缺乏一定的國際交易經(jīng)驗和相對完善的稅收法律制度。一個國家若是沒有來自法律上的支撐，那么國家的自由裁量權(quán)就難以得到限制，從而就導(dǎo)致企業(yè)對外投資中造成與他國投資者的交易混亂的狀態(tài)。對于河南企業(yè)來說，所遭受的主要稅收風(fēng)險包括雙重征稅、歧視性待遇等。雖然國家政策為河南企業(yè)走向世界提供了很大的便利，但部分企業(yè)已經(jīng)習(xí)慣了“中國式投資”，投資者只想拿到該項目，卻沒有考慮和分析他國的投資環(huán)境，行業(yè)監(jiān)管體制的不完善和稅收制度的缺失導(dǎo)致投資屢屢受挫。

3.對外直接投資的法律風(fēng)險。河南企業(yè)對外直接投資面臨的法律風(fēng)險主要包括來自他國的國家安全審查和投資壁壘。近年來，河南企業(yè)在“一帶一路”沿線加大了投資力度，目前，河南省的民營企業(yè)已成為外商投資的主力軍，其中大部分屬于中小企業(yè)。長期以來，國家扶持政策一直傾向于大企業(yè)，對中小企業(yè)的扶持不夠，這是造成中小企業(yè)融資困難的原因。[3]從投資法律風(fēng)險的角度來看，一些國家對外國投資進入本國有一定的政治傾向，特別是對國有企業(yè)建立了嚴(yán)格的法律準(zhǔn)入程序和特別審查機制，阻礙了河南企業(yè)對外投資的可能性。例如，在菲律賓，法律嚴(yán)格限制外國資本參與公用事業(yè)、開發(fā)自然資源、占用公共土地等，而在其他行業(yè)的經(jīng)營中，外資也受到股份比例的限制。另外，根據(jù)菲律賓法律規(guī)定，外資建設(shè)承包商在菲律賓境內(nèi)承包當(dāng)?shù)仨椖康膶⒚媾R諸多限制。

三、“一帶一路”倡議下河南企業(yè)對外投資法律風(fēng)險防范

(一)政府層面

1.河南省政府應(yīng)設(shè)立專門的企業(yè)對外投資法律信息咨詢機構(gòu)。若為“一帶一路”倡議提供強有力的司法保障，首先要加強政策互通，及時向投資者提供投資政策。河南省政府有必要為河南企業(yè)設(shè)立專門的企業(yè)對外投資法律信息咨詢機構(gòu)，為河南企業(yè)對外投資提供專業(yè)的法律顧問團隊，從而幫助企業(yè)從法律角度分析對外投資過程中可能面對的各類風(fēng)險和問題，最大限度地規(guī)避因為法律變化而為河南投資者帶來的風(fēng)險。同時，專業(yè)的法律顧問團隊可以成為企業(yè)對外投資的咨詢和向?qū)?，幫助企業(yè)充分做好投資前的準(zhǔn)備以及風(fēng)險評估，加強對外投資風(fēng)險的事前預(yù)防和控制，這是降低投資風(fēng)險和保護投資者權(quán)益的途徑之一。

2.簽訂和完善有關(guān)投資協(xié)定，規(guī)避稅收風(fēng)險。[4]為了防范和規(guī)避稅收風(fēng)險，河南企業(yè)應(yīng)充分利用與稅收相關(guān)的區(qū)域性投資協(xié)定。河南省也正緊跟政策，加速推動“一帶一路”倡議的進行，河南企業(yè)與他國投資者之間的合作面臨著新機遇，簽訂和完善區(qū)域間的稅收協(xié)定不僅會促進企業(yè)與他國投資者的經(jīng)貿(mào)合作，也為對外投資帶來更多便利。中國與“一帶一路”沿線國家在經(jīng)濟發(fā)展水平、歷史文化背景以及對外資企業(yè)的政策上都有一定的相似之處。因此，簽訂和完善有關(guān)的投資協(xié)定，以及締結(jié)公認(rèn)的區(qū)域爭端解決機制具有很強的操作性。

3.建立和完善河南企業(yè)對外投資法律體系。目前，河南企業(yè)對外投資的立法工作有待進一步推進。河南省對外投資不僅缺乏專門的地方性法規(guī)，而且涉及保護河南投資者利益的相關(guān)政策也很少。對此，河南省政府可以借鑒外資政策的經(jīng)驗，明確相關(guān)地方政府的定位，從本省經(jīng)濟的新階段和全面改革深化階段的實際情況出發(fā)，加緊制定本地區(qū)專門的對外投資地方性法規(guī)?？紤]到“一帶一路”的背景，結(jié)合自身優(yōu)勢和沿途國家的發(fā)展需要，有針對性的劃定適合河南企業(yè)對外投資的相關(guān)行業(yè)，制定對外直接投資的具體政策，明確河南企業(yè)投資原則和對投資者的優(yōu)惠細(xì)則，為河南投資者的投資權(quán)益提供法律保障，同時，對河南企業(yè)在沿線國家的投資行為進行規(guī)范。

(二)企業(yè)層面

1.加強河南企業(yè)面對法律風(fēng)險的防控意識。河南企業(yè)法律風(fēng)險的預(yù)防和控制應(yīng)從意識的源頭入手，應(yīng)當(dāng)始終堅持嚴(yán)格依法經(jīng)營的原則，自覺有序地遵守東道國的法律。河南企業(yè)在對外投資的過程中存在著諸多問題，而導(dǎo)致這些問題和風(fēng)險的根源主要是因為與當(dāng)?shù)氐姆珊驼卟环?。因此，為了保證河南企業(yè)在 “一帶一路”建設(shè)過程中能夠更好的實現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)，必須使企業(yè)做到嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)氐姆珊头ㄒ?guī)，認(rèn)真履行其應(yīng)盡的法律義務(wù)，與當(dāng)?shù)卣凸娊⑵鹩押煤献鞯幕セ蓐P(guān)系，樹立良好的河南企業(yè)形象，不斷發(fā)揮企業(yè)的作用，促進對外投資和雙邊貿(mào)易發(fā)展。

2.構(gòu)建適合河南企業(yè)運營的法律風(fēng)險防控機制。河南企業(yè)在對外投資中作為一個發(fā)起者，對我國法律法規(guī)和相關(guān)政策不僅要做到心中有數(shù)，而且還要做到及時調(diào)查和了解他國的法律和投資企業(yè)，構(gòu)建適合企業(yè)運營的法律風(fēng)險防控機制。一是建立對他國相關(guān)法律風(fēng)險的識別機制。河南企業(yè)通過對他國法律進行研究，對投資中可能遇到的有關(guān)法律風(fēng)險進行分類和總結(jié)，并對合同權(quán)利義務(wù)、政治因素、法律變化等風(fēng)險因素進行系統(tǒng)的評估，從而針對投資中遇到的不同法律風(fēng)險及時做出應(yīng)對。二是建立對法律風(fēng)險防范和控制的預(yù)防機制。該機制通過識別法律風(fēng)險達(dá)到預(yù)防風(fēng)險的目的，同時分析除法律風(fēng)險之外可能遇到的各種風(fēng)險，以便在風(fēng)險突發(fā)時可以立刻采取防范和應(yīng)對措施。[5]三是建立對法律風(fēng)險的應(yīng)對和解決機制。當(dāng)傳統(tǒng)的解決機制無法應(yīng)對突發(fā)法律風(fēng)險時，需要與相應(yīng)的應(yīng)急機制相結(jié)合，可以最大限度地減少法律風(fēng)險造成的損失。

3.有效合理地運用各類救濟體系。公力救濟和私力救濟作為解決爭端的兩種手段，在救濟體系中起著重要的作用。公力救濟是包括外交渠道和WTO爭端解決機制在內(nèi)的相關(guān)措施；私力救濟主要是爭端雙方協(xié)商、仲裁和訴訟。公力救濟的過程相比較而言是固定的，但私力救濟中爭端雙方當(dāng)事人之間任意性較強，可以通過兩方之間協(xié)商解決爭端。如果相互沒有達(dá)成協(xié)議，可以向仲裁委員會提起仲裁或者向法院提起訴訟。如果河南企業(yè)在爭端中選擇訴訟，則其需要到爭端另一方所在國進行訴訟，不可避免地會遭遇地方保護主義，很容易輸?shù)艄偎?。仲裁機構(gòu)屬于一個中立機構(gòu)，裁決更加公平。此外，在投資時，一些企業(yè)同意在爭端發(fā)生后向國際投資爭端解決中心(ICSID)提交爭端，這也是解決爭端的一項有效措施。

四、結(jié)語

中國“一帶一路”倡議的提出具有深遠(yuǎn)而重要的意義，為我國企業(yè)對外投資提供了新的機遇。然而，由于不同國家之間存在著各種差異，我國企業(yè)對外投資的過程中面臨著一定的法律風(fēng)險，有效防范和降低風(fēng)險就需要良好的法律保護，需要改善外商投資的法律環(huán)境。我國其他省可以借鑒河南省的經(jīng)驗，做好對外投資風(fēng)險防范，抓住“一帶一路”所帶來的機遇，以此促進我國經(jīng)濟實力的全面提高。