王瑞云 鄭州升達經(jīng)貿(mào)管理學院

對賭協(xié)議作為資本交易中一種平衡風險和收益的有效工具，能有效解決交易雙方由于信息不對稱導致的一系列問題。隨著我國資本交易市場的不斷發(fā)展，敞口資本交易行為越來越普遍，對賭協(xié)議也成為常用的一種投資手法。Wind 統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，2017 年總共有905 家公司涉及重組，涉及的重組項目達1257 個；2015—2017 年間上市公司定增重組、并購重組交易中涉及的對賭協(xié)議超過1700 份，其中2018—2020 年間結束的對賭協(xié)議數(shù)量達到888 份。在眾多的對賭協(xié)議中，自然人作為股東參與股權交易的數(shù)量占了相當大的比例。但由于我國目前個人所得稅相關法律規(guī)范及稅收征管制度并未跟上經(jīng)濟發(fā)展的腳步，缺乏明確的對賭協(xié)議的稅務處理規(guī)范，使得自然人對于整個交易過程中繳納稅收產(chǎn)生疑惑，稅務機關在稅收征管中也造成困惑。

一、對賭協(xié)議的涵義及類型

“對賭協(xié)議”（Valuation Adjustment Mechanism，“VAM”）本義是“價值調(diào)整機制”，也有翻譯為“估值調(diào)整協(xié)議”。簡單地講，對賭協(xié)議是投資方與融資方在達成協(xié)議時，雙方對于企業(yè)價值估值不一致情況下對未來不確定情況的一種約定。[1]對賭協(xié)議產(chǎn)生的根源在于目標公司或目標資產(chǎn)未來盈利能力的不確定性，目的是為了盡可能地實現(xiàn)投資交易的合理和公平，它既是投資方利益的保護傘，又對融資方起著一定的激勵作用。從實際的對賭協(xié)議來看，股權交易的雙方更多地關注對賭協(xié)議中有關預期盈利的補償方式，按照補償方式的不同，對賭協(xié)議可以分為股權回購型、現(xiàn)金補償型、現(xiàn)金或股權激勵條款、股權調(diào)整型和特殊股權條款五種。

二、對賭協(xié)議下個人股權轉讓所得稅稅務處理現(xiàn)狀

（一）股權轉讓時個人所得稅的稅務處理

《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局2014 年第67 號公告）明確了個人股權轉讓時應納稅所得額、納稅義務時間、扣繳義務人、納稅申報等相關要求。依據(jù)國家稅務總局2014 年第67 號公告的規(guī)定，稅務機關對對賭協(xié)議下個人轉讓股權時的所得稅征收是以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產(chǎn)轉讓所得”征收個人所得稅。

（二）對后續(xù)股權交易價格調(diào)整的稅務處理

納稅人依據(jù)股權轉讓協(xié)議約定的交易價格繳納所得稅后，如果出現(xiàn)了對賭協(xié)議約定的情形，交易雙方后續(xù)對股權交易價格進行了調(diào)整，該如何進行稅務處理，我國個人所得稅相關法律并未給出明確的規(guī)定。只有第67 號公告第九條針對股權轉讓協(xié)議中的對賭條款中存在的后期返還問題進行了規(guī)定。該條款明確該類返還的收入仍然作為個人所得。具體規(guī)定如下：“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應當作為股權轉讓收入。”[2]可見，如果對賭協(xié)議后續(xù)如果調(diào)高了股權交易價格，轉讓方應當計入股權轉讓所得，補繳個人所得稅。

但是如果按照協(xié)議約定，股權轉讓方需要支付現(xiàn)金或采用其他方式補償時是否可以抵消轉讓方原來繳納的個人所得稅款，稅法沒有明確規(guī)定。在稅收實務中，稅務機關一般根據(jù)稅收法定原則，采用不予退稅的處理方式。

三、對賭協(xié)議下個人股權轉讓所得稅稅務處理分析

（一）對賭協(xié)議的法律關系性質(zhì)分析

對賭協(xié)議，通常是指在股權收購時，收購方與轉讓方對于被收購企業(yè)或資產(chǎn)的未來盈利的不確定情況進行的一種約定，在約定盈利目標實現(xiàn)時，由收購方給予轉讓方額外的現(xiàn)金或其他形式的獎勵；在約定盈利目標沒有實現(xiàn)時，由轉讓方向收購方進行現(xiàn)金或其他形式的補償，對賭協(xié)議其本質(zhì)上是一種附條件的合同，它存在的基礎是企業(yè)或資產(chǎn)未來盈利的不確定性。

附條件合同是以約定條件是否成就來決定合同法律效力的生效與否的合同。所附條件的作用主要在于反映當事人動機，使其具備法律意義，并應當符合以下特征要件：條件必須是將來發(fā)生的事實；條件必須是現(xiàn)時不確定的事實；條件必須是由當事人約定而不是法定的；條件必須是合法的；條件必須不和合同主體內(nèi)容相違背；所附條件目的在于對合同法律效力的限制。因此，所附條件具有合法性、未來性、約定性以及或然性、目的性等顯著特征。[3]

對賭協(xié)議中約定的未來事件條件主要是以企業(yè)或資產(chǎn)財務績效為基準，與附條件合同中所附條件一樣具有合法性、未來性、約定性以及或然性的特征。如果認定對賭協(xié)議的法律關系性質(zhì)為附條件合同，該可以將轉讓方支付的現(xiàn)金補償或購買方手續(xù)支付價款的視為對原交易合同對價的調(diào)整，當標的企業(yè)或資產(chǎn)未來業(yè)績達到合同約定時，轉讓方收到的后續(xù)收入作為股權轉讓收入計征個人所得稅；當標的企業(yè)或資產(chǎn)未來業(yè)績不達預期時，轉讓方支付的現(xiàn)金補償則沖減以前年度應納所得稅額，予以退稅。

（二）從實質(zhì)性課稅原則分析對賭協(xié)議下個人所得稅稅務處理

實質(zhì)課稅原則就是指在遇到交易形式、外觀等與其經(jīng)濟實質(zhì)有不相符合情形時，應透過該形式、外觀，按照交易行為本身的經(jīng)濟實質(zhì)來確認征稅的原則和方法，即“實質(zhì)重于形式”。[4]在對賭協(xié)議中，未來期間可能發(fā)生的現(xiàn)金或其他形式的補償，實質(zhì)是與初始的交易有著密不可分的聯(lián)系。從該稅收原則出發(fā)，對轉讓方后期的現(xiàn)金補償或其他支出應視為初始交易成本的一部分加以考慮。

（三）國外關于對賭協(xié)議下個人所得稅稅務處理分析

對賭協(xié)議在我國起步相對比較晚，屬于資本交易的創(chuàng)新。美國、澳大利亞、英國等西方國家的對賭協(xié)議中的稅收管理相對完善，而且尤以美國和澳大利亞這兩個國家的相關征稅管理更為成熟。

美國對或有對價的稅務處理主要有四種不同的方式可供納稅人自行選擇處理，非常靈活。首先，對美國對賭協(xié)議中相關稅收的管理方法來看主要可以分為完結交易法，敞口交易法，分期銷售法，除此之外交易雙方也可以根據(jù)交易條件進行納稅設計，但自行設計的納稅方案需要經(jīng)過美國國家稅務局批準之后方可按方案執(zhí)行。美國模式下，納稅人有充分的選擇權，這與其擁有先進的資產(chǎn)評估技術體系基礎有關。因為資產(chǎn)評估技術決定了或有安排的未來確定性和定量金額，從而可以對未來的或有對價進行會計和稅收上的確認和計量，并按不同的方法扣除所轉讓股權的計稅基礎。

澳大利亞按照獲得補償?shù)慕灰追降牟煌瑢€協(xié)議分為標準安排和反向安排兩種情形。標準安排情形下，轉讓價款包含或有對價的當期折現(xiàn)價值，同時買方購得股權計稅基礎也是相同金額；反向安排情形下，賣方轉讓收入是交易當期收到的價款，若嗣后觸發(fā)或有安排，所返還的對價允許追溯調(diào)整交易當年度資產(chǎn)轉讓損益，同時買方相應沖減所購股權資產(chǎn)的計稅基礎。澳大利亞模式較為簡單、明了，對達到條件的納稅人而言相對較有利和易于接受。筆者認為，目前澳大利亞的稅務處理模式更為簡便易行，對現(xiàn)階段我國對賭協(xié)議下個人所得稅的稅務處理研究更有借鑒意義。

四、對賭協(xié)議下個人所得稅稅務處理建議

（一）對賭協(xié)議下個人所得稅稅收政策建議

在我國，隨著資本市場的迅猛發(fā)展，資本市場交易更具寬泛性和靈活性，我國現(xiàn)有的以具體規(guī)范性文件為主的稅收規(guī)則難以應對資本交易市場不斷涌現(xiàn)出的新交易方式、工具以及結構。以原則性立法為主的稅法規(guī)制顯得更有必要性。稅法應當提供對資本市場交易，特別是敞口式資本交易普遍適用的一般性、基礎性的稅收原則規(guī)范，只有這樣，才能在保持稅法穩(wěn)定性及稅收成本可預測性的同時能較長期地適應資本市場的創(chuàng)新發(fā)展。

就對賭協(xié)議而言，筆者認為確立稅收的實質(zhì)課稅原則尤為重要。實質(zhì)課稅原則在《個人所得稅法》中的確立，可以使稅務機關做到征收有法可依，征收依法進行。對于稅務機關對原本對賭協(xié)議的認定明晰了征管時間點，也界清了行使征稅權必須在產(chǎn)生實質(zhì)利益時才可以征收。

（二）對賭協(xié)議下個人所得稅征管建議

在賭協(xié)議下個人所得稅征收管理方面，筆者建議采用“預繳+匯算清繳”的模式進行稅款征收。納稅人在股權轉讓時，稅務機關可以要求納稅人提供完整的股權轉讓協(xié)議資料（包括對賭協(xié)議及相關資料），將其做動態(tài)管理。在股權轉讓生效時，由付款方按照支付的款項扣除掉股權原值及合理費用后代扣代繳個人所得，并要求被投資公司在辦理公司股權變更登記時必須提供代扣代繳的證明；對于股權轉讓方在協(xié)議存續(xù)期間收到的補償收入仍由付款方代扣代繳個人所得稅；發(fā)生的現(xiàn)金補償?shù)刃袨?，暫不核定股權轉讓損失；待對賭協(xié)議執(zhí)行完畢后，最終確定出股權轉讓方整一個期間內(nèi)的股權轉讓收入和股權原值，一并清算應納所得稅額，由納稅義務人向稅務機關申報納稅，多退少補。納稅義務人申報納稅時應提交對賭協(xié)議及稅款繳納的所有資料，如：股權轉讓協(xié)議、股權原值評估報告、公司股權變更登記資料、代扣代繳稅款憑證等。