劉紅玉 高慧云

【摘要】在我國(guó)，家族基金會(huì)已經(jīng)成為慈善浪潮中不可或缺的重要力量，而家族基金會(huì)在資金及管理方面對(duì)家族成員或家族企業(yè)過度依賴，如何保證自身的獨(dú)立性與發(fā)展空間，應(yīng)是家族基金會(huì)面對(duì)的持久挑戰(zhàn)。本文結(jié)合實(shí)際案例，對(duì)家族基金會(huì)面臨的問題以及可能的解決方案進(jìn)行簡(jiǎn)析。

近年來，慈善在我國(guó)已成為炙熱話題，各類慈善活動(dòng)開展得如火如荼，形式上也與時(shí)俱進(jìn)，既有通過慈善組織捐贈(zèng)、設(shè)立專項(xiàng)基金或基金會(huì)的傳統(tǒng)方式，也有采取設(shè)立慈善信托、或“基金會(huì)+慈善信托”的混合模式，以及利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行慈善捐贈(zèng)的新途徑。在這股慈善浪潮中，家族基金會(huì)的發(fā)展愈來愈引人矚目。家族基金會(huì)并非法律概念，而是根據(jù)資金來源及其管理方式，將由家族成員或家族企業(yè)出資設(shè)立并進(jìn)行管理運(yùn)營(yíng)的基金會(huì)，與主要依靠政府機(jī)構(gòu)、社會(huì)力量的基金會(huì)進(jìn)行區(qū)別劃分。根據(jù)《中國(guó)家族慈善基金會(huì)發(fā)展報(bào)告（2018）》，截至2018年底，我國(guó)共有家族慈善基金會(huì)268家，占全國(guó)基金會(huì)總量的4%，其捐贈(zèng)支出已由2005年的873萬元增長(zhǎng)至2017年的37億元。家族財(cái)富的累積與慈善理念的傳播，使得越來越多的家族選擇成立基金會(huì)，助力慈善事業(yè)。然而對(duì)家族基金會(huì)而言，如何實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，發(fā)揮更大的慈善作用，則是挑戰(zhàn)與機(jī)遇并存。

過度依賴家族的隱患

2017年11月27日，民政部發(fā)布《行政處罰決定書》送達(dá)公告，海倉慈善基金會(huì)因未按規(guī)定接受2014年和2015年年度檢查的違法行為，違反了《基金會(huì)管理?xiàng)l例》第36條的規(guī)定，民政部對(duì)其作出撤銷登記的行政處罰。被撤銷的海倉慈善基金會(huì)，是以原山西規(guī)模最大的民營(yíng)企業(yè)海鑫鋼鐵集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“海鑫鋼鐵”）的創(chuàng)始人李海倉命名，于2008年在民政部注冊(cè)設(shè)立，初始出資5000萬元。然而令人始料未及的是，隨著海鑫鋼鐵在2014年進(jìn)行破產(chǎn)重組，曾經(jīng)名噪一時(shí)的海倉慈善基金會(huì)竟也落得一損俱損的尷尬境地，正所謂“覆巢之下，焉有完卵”。家族基金會(huì)雖便于家族或家族企業(yè)開展慈善活動(dòng)，但其在資金來源、管理運(yùn)營(yíng)上均有賴于家族成員或家族企業(yè)的支持，如果形成“過度依賴”，將導(dǎo)致家族基金會(huì)喪失獨(dú)立性，并面臨三方面的問題：一是缺乏明確的戰(zhàn)略定位，二是資金來源的可持續(xù)性堪憂，三是管理的科學(xué)性及有效性不足。

缺乏明確的戰(zhàn)略定位 多數(shù)家族或家族企業(yè)設(shè)立基金會(huì)時(shí)，可能只是期望回饋社會(huì)，并未進(jìn)行明確的戰(zhàn)略規(guī)劃，導(dǎo)致家族基金會(huì)的設(shè)立宗旨以及業(yè)務(wù)范圍上過于寬泛，且具有相似性。而在實(shí)際運(yùn)行中，家族基金會(huì)發(fā)揮的功能往往止于捐贈(zèng)，對(duì)不同領(lǐng)域進(jìn)行“蜻蜓點(diǎn)水”的幫助，并沒有關(guān)注捐助帶來的改善效果，更無從談起徹底解決所涉及的社會(huì)難題?！吨袊?guó)家族企業(yè)公益基金會(huì)觀察報(bào)告》顯示，在調(diào)查的130個(gè)家族企業(yè)公益基金會(huì)中，70%的基金會(huì)都關(guān)注了教育和扶貧兩個(gè)領(lǐng)域，有52.6%的基金會(huì)認(rèn)為自己有意促進(jìn)慈善項(xiàng)目所在領(lǐng)域的變革，而其他基金會(huì)主要是扮演參與、合作的角色。海倉慈善基金會(huì)設(shè)立之初，旨在扶貧助殘、促進(jìn)環(huán)保，努力構(gòu)建和諧社會(huì)、重點(diǎn)資助城鄉(xiāng)孤寡老人、殘疾人及教育事業(yè)。海倉慈善基金會(huì)雖然確定了重點(diǎn)資助對(duì)象，但在戰(zhàn)略定位上仍有不足，慈善目的涵蓋多重領(lǐng)域，必將分散基金會(huì)的各項(xiàng)資源，不利于基金會(huì)的持續(xù)發(fā)展。

資金來源的可持續(xù)性堪憂 就資金來源來說，在我國(guó)，基金會(huì)分為可以面向公眾募捐的公募基金會(huì)和只得進(jìn)行定向募捐的非公募基金會(huì)。雖然公募基金會(huì)在資金募集方面具有較大優(yōu)勢(shì)，但公募基金會(huì)在設(shè)立初始資金、公益事業(yè)支出、信息披露等方面管理更為嚴(yán)格。因此，大部分的家族基金會(huì)為非公募基金會(huì)，設(shè)立及后續(xù)運(yùn)營(yíng)的資金主要來自家族成員或家族企業(yè)的捐贈(zèng)，且以現(xiàn)金捐贈(zèng)為主。如果家族成員或家族企業(yè)不能及時(shí)提供充足的資金或提供的資金未能實(shí)現(xiàn)增值保值，將會(huì)影響基金會(huì)的運(yùn)營(yíng)。海倉慈善基金會(huì)的運(yùn)營(yíng)資金即主要來自李海倉家族成員的捐贈(zèng)，李海倉之女李兆霞就借助其控制的企業(yè)向基金會(huì)進(jìn)行大額捐款。海倉慈善基金會(huì)還曾委托外部機(jī)構(gòu)？ 北京惠宇投資有限公司進(jìn)行資產(chǎn)管理，不過該外部機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人亦為李兆霞。海倉慈善基金會(huì)自身的“造血”能力不足，一旦離開李氏家族及企業(yè)的資金支持，便無以為繼。

管理的科學(xué)性及有效性不足 家族基金會(huì)的主要管理層來自家族或家族企業(yè)成員，而他們的主要精力還是傾注在家族企業(yè)治理及家族企業(yè)運(yùn)營(yíng)方面，鮮有像原世界首富比爾·蓋茨及其夫人一樣全身投入基金會(huì)的情形。再者，基金會(huì)雖然同企業(yè)一樣具有獨(dú)立法人資格，然而因慈善的特殊性，其管理和運(yùn)營(yíng)并不同于企業(yè)，家族或家族企業(yè)成員不一定適應(yīng)基金會(huì)的管理。缺乏外部人員的專業(yè)化管理以及有效監(jiān)督，便難以發(fā)現(xiàn)基金會(huì)及慈善項(xiàng)目存在的問題和風(fēng)險(xiǎn)?！痘饡?huì)管理?xiàng)l例》第20條對(duì)用私人財(cái)產(chǎn)設(shè)立的非公募基金會(huì)的理事任職作出特別規(guī)定，要求相互間有近親屬關(guān)系的基金會(huì)理事，總數(shù)不得超過理事總?cè)藬?shù)的1/3。盡管這一規(guī)定從人數(shù)上限制家族成員占據(jù)過多的管理層職位，但并不意味著提高家族基金會(huì)管理的科學(xué)性，如由家族企業(yè)的職員來擔(dān)任理事，則家族基金會(huì)還是完全控制在家族之下。海倉慈善基金會(huì)的理事會(huì)成員基本來自李海倉家族及其企業(yè)相關(guān)人員，基金會(huì)主席為李海倉之子李兆會(huì)，理事長(zhǎng)為李兆霞，其他理事、監(jiān)事也在海鑫鋼鐵或其關(guān)聯(lián)企業(yè)任職。因此，在海鑫鋼鐵經(jīng)營(yíng)失敗、員工流失之時(shí)，海倉慈善基金會(huì)的管理幾乎停滯，再無正常運(yùn)行。

我國(guó)家族基金會(huì)的可持續(xù)性發(fā)展之所以面臨諸多挑戰(zhàn)，原因是多方面的，主要包括：觀念上，中國(guó)家族或家族企業(yè)對(duì)家族基金會(huì)的認(rèn)識(shí)不足；制度上，我國(guó)基金會(huì)法律制度尚不夠完善；人員上，我國(guó)缺乏家族基金會(huì)的專業(yè)管理人才。

對(duì)家族基金會(huì)的認(rèn)識(shí)不足

家族基金會(huì)在歐美國(guó)家已發(fā)展了上百年，而我國(guó)第一家基金會(huì)設(shè)立于1981年，與之相比，基金會(huì)在我國(guó)猶如少年，亟待成長(zhǎng)、成熟，而家族基金會(huì)的概念更是新生，大部分中國(guó)家族或家族企業(yè)對(duì)家族基金會(huì)的社會(huì)功能以及其管理的特殊性認(rèn)識(shí)并不深入。

對(duì)于基金會(huì)的社會(huì)功能，大部分中國(guó)家族或家族企業(yè)可能僅僅停留在家族基金會(huì)是一種慈善工具的階段，還沒有完全認(rèn)識(shí)到家族基金會(huì)的功能并不只是捐贈(zèng)，也可以是解決社會(huì)難題、促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的重要支撐，自然對(duì)家族基金會(huì)制定戰(zhàn)略規(guī)劃的必要性也未能真正了解。比爾·蓋茨夫婦認(rèn)為所有生命價(jià)值平等，于是共同創(chuàng)立比爾及梅琳達(dá)·蓋茨基金會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“蓋茨基金會(huì)”），消除不平等現(xiàn)象。在如此宏大的戰(zhàn)略定位之下，蓋茨基金會(huì)逐步確定具體行動(dòng)方向和幫助對(duì)象，并且在實(shí)施過程中，與受捐方及合作伙伴保持溝通，以確保戰(zhàn)略方案得以正確執(zhí)行。憑著精準(zhǔn)的戰(zhàn)略定位、科學(xué)的管理，蓋茨基金會(huì)已成為當(dāng)前世界上資產(chǎn)管理規(guī)模最大的基金會(huì)，其在健康、教育等領(lǐng)域?qū)κ澜绲母淖兞钊苏駣^。

對(duì)于基金會(huì)管理的特殊性，仍有很多家族未充分理解，反而將基金會(huì)視為家族企業(yè)的附屬品，如同對(duì)待企業(yè)部門或子公司一般，簡(jiǎn)單地將企業(yè)員工委派至家族基金會(huì)履行管理職能。在我國(guó)，家族基金會(huì)必須以慈善為目的，這種非營(yíng)利性質(zhì)注定其管理方式無法同于以營(yíng)利為生的企業(yè)。此外，家族基金會(huì)也具有自身的獨(dú)立性，就像企業(yè)需要職業(yè)經(jīng)理人，家族基金會(huì)也需要專業(yè)的管理人才，對(duì)基金會(huì)，特別是慈善項(xiàng)目的開展進(jìn)行準(zhǔn)確的評(píng)估、有效的維護(hù)以及持續(xù)的監(jiān)督，保障基金會(huì)發(fā)揮真正的慈善效益。在這方面，我國(guó)仍有長(zhǎng)足的進(jìn)步空間。

基金會(huì)法律制度不完善

目前我國(guó)的基金會(huì)立法相對(duì)滯后。2004年，國(guó)務(wù)院頒布《基金會(huì)管理?xiàng)l例》后，至今未再修改，其中有些規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)代基金會(huì)的發(fā)展。比如，《基金會(huì)管理?xiàng)l例》第8條規(guī)定，非公募基金會(huì)的原始基金不低于200萬元人民幣且必須為到賬貨幣資金，但現(xiàn)在很多家族或家族企業(yè)更希望捐贈(zèng)股權(quán)或其他非現(xiàn)金資產(chǎn)至基金會(huì)，卻因?yàn)榍笆鲆?guī)定，不得不先捐贈(zèng)一部分貨幣資金以滿足設(shè)立要求。此外，我國(guó)在基金會(huì)的稅收優(yōu)惠政策等配套措施上也不完善。2018年，民政部頒布《慈善組織保值增值投資活動(dòng)管理暫行辦法》，促進(jìn)和規(guī)范包括基金會(huì)在內(nèi)的慈善組織的資產(chǎn)保值與增值行為，并強(qiáng)調(diào)投資取得的收益應(yīng)全部用于慈善目的。但根據(jù)財(cái)政部與國(guó)家稅務(wù)總局于2009年聯(lián)合頒布的《關(guān)于非營(yíng)利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》，基金會(huì)的資產(chǎn)增值部分卻不在免稅收入之列。如此相互矛盾的立法，讓中國(guó)的家族基金會(huì)面臨兩難的選擇。

家族基金會(huì)專業(yè)管理人才缺乏

截至2019年8月底，我國(guó)已有約7500家基金會(huì)，但專業(yè)的管理人才卻屈指可數(shù)。一方面是因?yàn)榇饲拔覈?guó)大眾未能充分理解基金會(huì)及慈善項(xiàng)目管理的不同，對(duì)基金會(huì)專業(yè)管理人才的需求不足，造成對(duì)基金會(huì)專業(yè)管理人才的培養(yǎng)亦不足。另一方面，基金會(huì)專業(yè)管理人才培養(yǎng)需要一定條件和時(shí)間，而我國(guó)還處于培養(yǎng)模式的摸索期，經(jīng)驗(yàn)有待積累。2018年6月，我國(guó)首屆公益慈善管理四年制本科生畢業(yè)，并有一半的學(xué)生成功進(jìn)入公益慈善組織工作。學(xué)校的教學(xué)方式、課程安排是否合理、培養(yǎng)的學(xué)生能否勝任慈善管理工作，這一切都需經(jīng)過市場(chǎng)的檢驗(yàn)，方能知曉答案。因此家族基金會(huì)專業(yè)管理人才的缺口在短時(shí)間內(nèi)恐難以彌補(bǔ)。

如何優(yōu)化家族基金會(huì)的管理與運(yùn)行

現(xiàn)代慈善發(fā)展進(jìn)程不斷提速，慈善模式也在不斷創(chuàng)新，家族基金會(huì)也應(yīng)在探索與融合中，突破固有限制，實(shí)現(xiàn)自身的可持續(xù)發(fā)展。除期待立法機(jī)構(gòu)完善基金會(huì)相關(guān)制度、政府部門及學(xué)校加快慈善專業(yè)管理人才培養(yǎng)外，家族成員或家族企業(yè)可先從以下方面著手，優(yōu)化家族基金會(huì)的管理與運(yùn)行。

提升對(duì)家族基金會(huì)的認(rèn)識(shí)，制定清晰的戰(zhàn)略規(guī)劃 家族成員或家族企業(yè)應(yīng)逐步認(rèn)識(shí)到家族基金會(huì)在行善的表面之下，更深層次的目標(biāo)是促進(jìn)社會(huì)資源的共享以及對(duì)生活環(huán)境的改觀。而為了實(shí)現(xiàn)這種目標(biāo)，家族成員或家族企業(yè)，可就自身關(guān)注的慈善領(lǐng)域，制定清晰且切實(shí)可行的戰(zhàn)略規(guī)劃。但應(yīng)當(dāng)注意：第一，盡量專注一個(gè)或少量慈善領(lǐng)域，選擇恰當(dāng)?shù)馁Y助對(duì)象，避免家族基金會(huì)資源的分散與浪費(fèi)；第二，秉承“授人以魚不如授人以漁”的觀念，不僅為資助對(duì)象提供物質(zhì)幫助，還應(yīng)拓展到學(xué)習(xí)、生產(chǎn)、生活之中，使得資助對(duì)象未來能夠自食其力；第三，加強(qiáng)對(duì)慈善項(xiàng)目實(shí)施效果的監(jiān)督、考核和評(píng)估，并根據(jù)反饋結(jié)果確定是否調(diào)整戰(zhàn)略規(guī)劃。

豐富家族基金會(huì)的資金來源，綜合運(yùn)用多種慈善工具 首先，捐贈(zèng)者可向家族基金會(huì)捐贈(zèng)股權(quán)等可持續(xù)產(chǎn)生收入的資產(chǎn)。向基金會(huì)捐贈(zèng)股權(quán)，不但可以幫助基金會(huì)獲得持續(xù)性收入，還具有集中、控制公司股權(quán)的功能。設(shè)立于1876年的丹麥嘉士伯基金會(huì)即是擁有嘉士伯集團(tuán)的控股權(quán)，在確保對(duì)嘉士伯集團(tuán)戰(zhàn)略的決定性影響的同時(shí)，捐贈(zèng)社會(huì)公益項(xiàng)目，支持基礎(chǔ)科學(xué)研究。我國(guó)“玻璃大王”曹德旺于2010年捐贈(zèng)2000萬資金先行設(shè)立河仁慈善基金會(huì)后，又在2011年將其持有的上市公司福耀玻璃工業(yè)集團(tuán)股份有限公司的3億股股票捐贈(zèng)給河仁慈善基金會(huì)，保證了基金會(huì)資金的來源。

其次，家族基金會(huì)的設(shè)立者可充分發(fā)揮各類工具的優(yōu)勢(shì)，形成1+1>2的慈善效果。美的創(chuàng)始人何享健效仿比爾·蓋茨夫婦，同時(shí)利用慈善信托與家族基金會(huì)兩種慈善工具，其中慈善信托用于受讓上市公司美的控股有限公司的股權(quán)，收益則分配至家族基金會(huì)，由基金會(huì)具體開展慈善項(xiàng)目。在這種分工協(xié)作下，資金的來源、保值以及增值均由慈善信托完成，而家族基金會(huì)注重于慈善活動(dòng)的實(shí)施與監(jiān)管，這不失為一種高效的慈善運(yùn)行方案。

積極引入外部?jī)?yōu)秀管理人才 家族基金會(huì)應(yīng)當(dāng)積極引入外部?jī)?yōu)秀管理人員，對(duì)家族基金會(huì)進(jìn)行專業(yè)化管理。成立已過半個(gè)世紀(jì)的洛克菲勒兄弟基金會(huì)，到2016年，該基金會(huì)的理事會(huì)中家族與非家族成員數(shù)量大約各占一半 。曹德旺也曾強(qiáng)調(diào)等基金會(huì)班子定下之后，他和兒子曹暉就退出基金會(huì)，不再擔(dān)任理事，而只擔(dān)任捐贈(zèng)人的角色。目前，河仁慈善基金會(huì)的官網(wǎng)顯示，除理事長(zhǎng)為曹德旺之兄曹德淦，其他理事及監(jiān)事均為外部人員。根據(jù)2018年度工作報(bào)告，河仁慈善基金會(huì)當(dāng)年開展了38項(xiàng)公益慈善項(xiàng)目，項(xiàng)目總支出為2400余萬元。河仁慈善基金會(huì)至今運(yùn)營(yíng)良好，不僅僅是其持有上市公司股票能定期獲得分紅，外部人士的加入改善了基金會(huì)原有的管理體系，更是關(guān)鍵。

對(duì)于家族基金會(huì)，其使命是實(shí)現(xiàn)獨(dú)立、可持續(xù)發(fā)展，充分發(fā)揮其社會(huì)功能。慈善路漫漫，眾家族基金會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)家族成員及家族企業(yè)的特點(diǎn)，明確自身的戰(zhàn)略定位，選擇更適合的資金與運(yùn)營(yíng)管理方式，才能進(jìn)一步擴(kuò)大家族基金會(huì)的影響力。

注：劉紅玉為京都律師事務(wù)所律師，高慧云為京都家族信托法律事務(wù)中心副主任。